СРАВНИТЕЛЬНОЕ ПРАВОВЕДЕНИЕ

НАЦИОНАЛЬНЫЕ ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ

Том 2 Правовые системы Западной Европы

Под редакцией члена-корреспондента Международной академии сравнительного права, заслуженного юриста Российской Федерации, кандидата юридических наук

В. И. Лафитского

Москва

2012

Издание одобрено Ученым советом Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации

Сравнительное правоведение: национальные правовые системы.

С75 Т. 2. Правовые системы Западной Европы / под ред. В.И. Лафит- ского. — М.: Институт законодательства и сравнительного пра­воведения при Правительстве РФ; Юридическая фирма «Кон­тракт», 2012. - 768 с.

ISBN 978-5-98209-128-4

Второй том монографического исследования «Сравнительное право­ведение: национальные правовые системы» посвяшен правовым системам Западной Европы, относящимся к семьям романо-германского, общего и скандинавского права.

Издание будет полезно студентам, аспирантам и преподавателям юри­дических вузов и факультетов.

УДК 340(075.4) ББК 67.0

ISBN 978-5-98209-128-4

9 785982 091284

ISBN 978-5-98209-128-4

Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации, 2012

COMPARATIVE LAW

NATIONAL LEGAL SYSTEMS

Volume 2 Legal Systems of Western Europe

Under the Editorship of V/. Lafitsky, the associate member of the International Academy of Comparative Law, Honored Lawyer of the Russian Federation, doctor of law

Moscow

2012

© The Institute of Legislation and Comparative Law under the Government of the Russian Federation, 2012

Г.Н. Андреева, кандидат юридических наук, доцент, старший научный сотрудник Института научной информации по обществен­ным наукам Российской академии наук — гл. 6 ч. 1 (в соавторстве с Е.Е. Рафалюк);

О.В. Белоусова, младший научный сотрудник отдела междуна­родного частного права Института законодательства и сравнитель­ного правоведения при Правительстве Российской Федерации — гл. I

ч. 3, гл. 2 ч. 3 (в соавторстве с С.П. Кубанцевым);

И.С. Власов, кандидат юридических наук, доцент, заслуженный юрист Российской Федерации, заведующий отделом уголовного за­конодательства и судоустройства зарубежных государств Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации — гл. 1 ч. 1 (в соавторстве с Е. Хансен);

Н.А. Голованова, кандидат юридических наук, Заслуженный юрист Российской Федерации, ведущий научный сотрудник отдела уголов­ного законодательства и судоустройства зарубежных государств Ин­ститута законодательства и сравнительного правоведения при Прави­тельстве Российской Федерации — гл. 1 ч. 2 (в соавторстве с И.Г Ти­мошенко);

С.А. Грачева, кандидат юридических наук, старший научный со­трудник отдела теории законодательства Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Фе­дерации — гл. 5 ч. 1;

СП. Кубанцев, кандидат юридических наук, старший научный сотрудник отдела уголовного законодательства и судоустройства зарубежных государств Института законодательства и сравнитель­ного правоведения при Правительстве Российской Федерации — гл. 2

ч. 3 (в соавторстве с О.В. Белоусовой);

В.И. Лафитский, кандидат юридических наук, доцент, заслужен­ный юрист Российской Федерации, заместитель директора Инсти­тута законодательства и сравнительного правоведения при Прави­тельстве Российской Федерации — введение ч. 1, введение ч. 2, введение ч. 3;

Т.А. Меркулова, старший научный сотрудник отдела гражданско­го законодательства зарубежных государств Института законодатель­ства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации — гл. 4 ч. 1;

5

G.N. Andreeva, Ph.D., associate professor, senior research fellow of the Institute of Legal Information on Public Sciencies of the Russian Academy of Sciencies — chapter 6 of part 1 (in co-authorship with E.E. Rafaluk);

O.V. Belousova, junior research fellow of the International Private Law Department of the Institute of Legislation and Comparative Law under the Government of the Russian Federation — chapter 1 of part 3, chapter 2 of part 3 (in со-authorship with S. P. Kubantcev);

I.S. Vlasov, Ph.D., associate professor, Honored Lawyer of the Russian Federation, Head of the Criminal Legislation and Process of Foreign Countries Department of the Institute of Legislation and Comparative Law under the Government of the Russian Federation — chapter 1 of part 1 (in co-authorship with E. Hanssen);

N.A. Golovanova, Ph.D., Honored Lawyer of the Russian Federation, leading research fellow of the Criminal Legislation and Process of Foreign Countries Department of the Institute of Legislation and Comparative Law under the Government of the Russian Federation — chapter 1 of part 2 (in co-authorship with I.G. Timoshenko);

S.A. Gracheva, Ph.D., senior research fellow of the Theory of Legisla­tion Department of the Institute of Legislation and Comparative Law under the Government of the Russian Federation — chapter 5 of part 1;

S.P. Kubantcev, Ph.D., senior research fellow of the Criminal Legisla­tion and Process of Foreign Countries Department of the Institute of Legislation and Comparative Law under the Government of the Russian Federation — chapter 2 of part 3 (in co-authorship with O.V. Belousova);

V.I. Lafitsky, Ph.D., associate professor, corresponding member of the International Academy of Comparative Law, Honored Lawyer of the Rus­sian Federation, Deputy Director of the I nstitute of Legislation and Com­parative Law under the Government of the Russian Federation — introduc­tion to part 1, introduction to part 2, introduction to part 3;

T.A. Merkulova, senior research fellow of the Civil Legislation of Foreign Countries Department of the I nstitute of Legislation and Comparative Law under the Government of the Russian Federation — chapter 4 of part 1;

A.N. Pilipenko, Ph.D., leading research fellow of the Constitutional and Administrative Legislation of Foreign Countries Department of the Insti­tute of Legislation and Comparative Law under the Government of the Russian Federation — chapter 2 of part 1 (in co-authorship with O.A. Ter- novaya);

7

ЧАСТЬ 1 РОМАНО-ГЕРМАНСКОЕ ПРАВОВОЕ СООБЩЕСТВО

Введение 17

§ 1. Влияние теологии права 17

§ 2. Влияние народного духа

на формирование правового сознания 35

§ 3. Рецепция римского права 43

§ 4. Революционное правотворчество 49

§ 5. Основные черты романо-германской

традиции права 59

Глава 1

ПРАВОВАЯ СИСТЕМА ГЕРМАНИИ 68

ОБЩАЯ ЧАСТЬ 68

§ 1. Государственное устройство 68

§ 2. История формирования и современное

состояние правовой системы 72

§ 3. Источники права 74

§ 4. Отрасли права 76

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ 77

§ 5. Отрасли публичного права 77

§ 6. Отрасли частного права 104

Глава 2

ПРАВОВАЯ СИСТЕМА ФРАНЦИИ 148

ОБЩАЯ ЧАСТЬ 148

§ 1. История французского права 148

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ 150

§ 2. Отрасли публичного права 150

§ 3. Отрасли частного права 215

Глава 3

ПРАВОВАЯ СИСТЕМА ШВЕЙЦАРИИ 252

ОБЩАЯ ЧАСТЬ 252

§ 1. Государственное устройство 252

9

§ 2. История формирования правовой системы 255

§ 3. Общая характеристика современного

состояния правовой системы 269

§ 4. Источники права 269

§ 5. Соотношение правовых и неправовых

(религиозных, этических, иных) механизмов

регулирования общественных отношений 269

§ 6. Международно-правовая проблематика

отношений Швейцарии с Евросоюзом 270

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ 276

§ 7. Отрасли публичного права 276

§ 8. Отрасли частного права 281

Глава 4

ПРАВОВАЯ СИСТЕМА ВЕНГРИИ 296

ОБЩАЯ ЧАСТЬ 296

§ 1. История формирования правовой системы 296

§ 2. Государственное устройство Венгрии 302

§ 3. Общая характеристика современного

состояния правовой системы 309

§4. Источники права 313

§ 5. Отрасли права 315

§ 6. Соотношение правовых и неправовых

механизмов в регулировании общественных

отношений 316

§ 7. Влияние международного права и права

региональных международных организаций 318

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ 321

§ 8. Отрасли публичного права 321

§ 9. Отрасли частного права 333

Глава 5

ПРАВОВАЯ СИСТЕМА НИДЕРЛАНДОВ 359

ОБЩАЯ ЧАСТЬ 359

§ 1. История формирования правовой системы

Нидерландов 359

§ 2. Общая характеристика современного

состояния правовой системы 367

§ 3. Источники права Нидерландов 372

§ 4. Государственное устройство Нидерландов 381

ю

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ 401

§ 5. Отрасли публичного права 401

§ 6. Отрасли частного права 424

Глава 6

ПРАВОВАЯ СИСТЕМА ИСПАНИИ 436

ОБЩАЯ ЧАСТЬ 436

§1. История формирования правовой

системы Испании 436

§ 2. Государственное устройство 443

§ 3. Общая характеристика

современного состояния правовой системы 446

§ 4. Источники права 447

§ 5. Отрасли права 453

§ 6. Соотношение правовых и неправовых

(религиозных, этических, иных) механизмов

в регулировании общественных отношений 454

§ 7. Влияние международного права и права

региональных международных объединений 457

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ 462

§ 8. Отрасли публичного права 462

§ 9. Отрасли частного права 498

ЧАСТЬ 2

ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ ОБЩЕГО ПРАВА

Введение 518

§ 1. Роль судов в становлении общего права 519

§ 2. Правовые доктрины в истории общего права 526

§ 3. Влияние народного духа на развитие

общего права 534

§ 4. Статутное право и революционные волны

законотворчества в истории английского права ....545 § 5. Основные черты и особенности общего права 555

Глава 1

СОЕДИНЕННОЕ КОРОЛЕВСТВО

ВЕЛИКОБРИТАНИИ И СЕВЕРНОЙ ИРЛАНДИИ 560

ОБЩАЯ ЧАСТЬ 560

§ 1. Государственное устройство 560

11

§ 2. Общая характеристика современного

состояния правовой системы 580

§ 3. Источники права 586

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ 594

§ 4. Отрасли публичного права... 594

§ 5. Отрасли частного права 627

ЧАСТЬ 3

СКАНДИНАВСКИЕ ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ

Введение 672

§ 1. Скандинавские руны права 672

§ 2. Особенности развития скандинавского права

от эпохи Кальмарской унии до XX в 682

§ 3. Развитие скандинавского права на новом

этапе региональной интеграции 691

Глава 1

ПРАВОВАЯ СИСТЕМА ДАНИИ 697

ОБЩАЯ ЧАСТЬ 697

§ 1. История формирования правовой системы

Дании 697

§ 2. Государственное устройство 700

§ 3. Общая характеристика современного

состояния правовой системы 702

§ 4. Источники права 704

§ 5. Отрасли права 705

§ 6. Соотношение правовых и неправовых

(религиозных, этических, иных) механизмов

в регулировании общественных отношений 706

§ 7. Влияние международного права

и права региональных международных

региональных объединений 708

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ 714

§ 8. Отрасли публичного права 714

§9. Отрасли частного права 729

Глава 2

ПРАВОВАЯ СИСТЕМА ШВЕЦИИ 734

§ 1. Отрасли публичного права 734

§ 2. Отрасли частного права 755

PARTI

ROMAN-GERMAN (CONTINENTAL)

LEGAL SYSTEM

Introduction 17

§ 1. The Impact of the Theology of Law 17

§ 2. The Impact of the National Spirit

on the Formation of Legal Consciousness 35

§ 3. Reception of Roman Law 43

§ 4. Revolutionary Law Creation 49

§ 5. The Main Features

of the Roman-German Law 59

Chapter 1

LEGAL SYSTEM OF GERMANY 68

GENERAL PART 68

§ 1. State System 68

§ 2. History of Legal System Forming 72

§ 3. Law Sources 74

§ 4. Law Branches 76

SPECIAL PART 77

§ 5. Public Law Branches 77

§ 6. Private Law Branches 104

Chapter 2

LEGAL SYSTEM OF FRANCE 148

GENERAL PART 148

§ 1. History of French Law 148

SPECIAL PART 150

§ 2. Public Law Branches 150

§ 3. Private Law Branches 215

Chapter 3

LEGAL SYSTEM OF SWITZERLAND 252

GENERAL PART 148

§ 1. State System 252

13

§ 2. History of Legal System Forming 255

§ 3. Charcteristics of Current Legal System

of Switzerland 269

§ 4. Law Sources 269

§ 5. Balance of Legal and Non-Legal

(Religious, Ethic and Other) Mechanisms

of Public Relations Regulation 269

§ 6. International Legal Relations of Switzerland

and the European Union 270

SPECIAL PART 276

§ 7. Public Law Branches 276

§ 8. Private Law Branches 281

Chapter 4

LEGAL SYSTEM OF HUNGARY 296

GENERAL PART 296

§ 1. History of Legal System Forming 296

§ 2. State System 302

§ 3. Charcteristics of Current Legal System

of Hungary 309

§ 4. Law Sources 313

§ 5. Law Branches 315

§ 6. Balance of Legal and Non-Legal

(Religious, Ethic and Other)

Mechanisms of Public Relations Regulation 316

§ 7. Influence of International Law and Law

of Regional International Associations 318

SPECIAL PART 321

§8. Public Law Branches 321

§ 9. Private Law Branches 333

Chapter 5

LEGAL SYSTEM OF THE NETHERLANDS 359

GENERAL PART 359

§ 1. History of Legal System Forming 359

§ 2. Charcteristics of Current Legal System

of the Netherlands 367

§ 3. Law Sources 372

§4. State System 381

14

SPECIAL PART 401

§ 5. Public Law Branches 401

§ 6. Private Law Branches 424

Chapter 6

LEGAL SYSTEM OF SPAIN 436

GENERAL PART 436

§ 1. History of Legal System Forming 436

§ 2. State System 443

§ 3. Charcteristics of Current Legal System of Spain 446

§ 4. Law Sources 447

§ 5. Law Branches 453

§ 6. Balance of Legal and Non-Legal

(Religious, Ethic and Other) Mechanisms

of Public Relations Regulation 454

§ 7. Influence of International Law and Law

of Regional International Associations 457

SPECIAL PART 462

§ 8. Public Law Branches 462

§ 9. Private Law Branches 498

PART 2

LEGAL SYSTEMS OF COMMON LAW

Introduction 518

§ 1. The Role of Courts in the Formation

of Common Law 519

§ 2. Legal Doctrines in the History of Common Law 526

§ 3. The Impact of the National Spirit

on the Development of Common Law 534

§ 4. Statute Law and Revolutionary Waves

of Law Creation in the History of English Law 545

§ 5. Main Features and Peculiarities of Common Law 555

Chapter 1

LEGAL SYSTEM OF THE UNITED KINGDOM OF GREAT BRITAIN AND NORTHERN IRELAND 560

GENERAL PART 560

§ 1. State System 560

15

§ 2. Charcteristics of Current Legal System

of The United Kingdom Of Great Britain

And Northern Ireland 580

§ 3. Law Sources 586

SPECIAL PART 594

§ 4. Public Law Branches 594

§ 5. Private Law Branches 627

PART 3

SCANDINAVIAN LEGAL SYSTEMS

Introduction 672

§ 1. Scandinavian Runes of Law 672

§ 2. Peculiarities of the Development

of the Scandinavian Law from the Epoch of Kalmar Union till the Beginning

of the XX Century 682

§ 3. Development of the Scandinavian Law

at the Modern Stage of Regional Integration 691

Chapter 1

LEGAL SYSTEM OF DENMARK 697

GENERAL PART 697

§ 1. History of Legal System Forming 697

§ 2. State System 700

§ 3. Charcteristics of Current Legal System of Spain 702

§ 4. Law Sources 704

§ 5. Law Branches 705

§ 6. Balance of Legal and Non-Legal

(Religious, Ethic and Other) Mechanisms

of Public Relations Regulation 706

§ 7. Influence of International Law and Law

of Regional International Associations 708

SPECIAL PART 714

§8. Public Law Branches 714

§ 9. Private Law Branches 729

Chapter 2

LEGAL SYSTEM OF SWEDEN 734

§ 1. Public Law Branches 734

§ 2. Private Law Branches 755

ВВЕДЕНИЕ

В настоящее время в романо-германскую семью входят правовые системы многих государств Западной, Центральной и Южной Евро­пы, в том числе Австрии, Бельгии, Венгрии, Германии, Греции, Испании, Италии, Люксембурга, Нидерландов, Португалии, Румы­нии, Франции, Швейцарии.

Они во многом предопределили развитие сопредельных правовых систем славянского, скандинавского, латиноамериканского и обще­го права и оказали заметное влияние на другие правовые сообщества, в частности исламской и синтоистской традиций права.

Поэтому так важно проследить особенности его становления и развития, проходившего под воздействием таких сил, как религиоз­ные ценности, традиции римского права, народный дух и револю­ционное правотворчество.

§ 1. Влияние теологии права

Первым источником романо-германского права стали религиоз­ные ценности, воплощенные в Священном Писании, наставлениях теологов, нормах канонического права. Неслучайно один из самых ярких представителей формирующейся правовой науки, Грациан, утверждал, что законы и законодательные акты князей должны под­чиняться церковным законам и актам¹. Такие же идеи обосновывали Блаженный Августин, Ансельм, Пьер Абеляр, Фома Аквинский, другие великие средневековые теологи и правоведы.

В их представлении римский папа был не только главой церкви, но, как подчеркнул французский исследователь Г. Ле Бра, и «вселен-

¹ См.: Берман Г. Западная традиция права. Эпоха формирования. М., 1998. С. 148.

17

ским законодателем, власть которого ограничивало только естествен­ное и абсолютное Божественное право»¹.

Практически повсеместно во главе королевских ведомств и кан­целярий стояли церковники. Например, во Франции эта традиция была нарушена только в 1298 г., когда король Филипп Красивый отдал государственные печати светскому рыцарю. Обращаясь к этой теме, французский историк М. Блок писал: «Нельзя недооценивать того факта, что решения сильных мира сего подчас подсказывались и всегда выражались людьми, которые при всех своих классовых или национальных пристрастиях принадлежали по воспитанию к обще­ству, по природе универсалистскому и основанному на духовном начале. Нет сомнения, что они старались напоминать властителям, поглощенным суетой мелких местных конфликтов, о более широких горизонтах»².

Да и сам народ был глубоко верующим. Как писал М. Блок, «кар­тина судеб человека и вселенной, которую рисовали себе люди сред­невековья, почти полностью умещалась в рамках христианской тео­логии и эсхатологии западного толка»³. В то время, как отмечал блистательный голландский философ и историк Й. Хейзинга, «жизнь была проникнута религией до такой степени, что возникала посто­янная угроза исчезновения расстояния между земным и духовным»⁴. И хотя религиозность народа была во многом поверхностной, хрис­тианская вера укрепилась в нем прочно⁵.

Конечно, роль католической церкви не была однозначной. Были и великие подвиги служения человечеству (примером тому служат деяния Франциска Ассизского)⁶, и мракобесие гонений на инако­мыслящих и иноверных. Были удивительные проявления милосердия и любви и чудовищные преступления, вызванные властолюбием, корыстью, другими порочными страстями. Были попытки остано­вить либо повернуть развитие общества вспять и преобразовать его на подлинных началах христианства.

Рамки этой книги не дают возможности раскрыть все грани вли­яния католической церкви на жизнь западноевропейских государств. Поэтому мы остановимся только на одной теме — воздействия церк­ви на духовное содержание и философию права, что во многом пре­

¹ Цит. по: Берман Г. Западная традиция права. Эпоха формирования. М., 1998. С. 105.

² Блок М. Апология истории. М., 1986. С. 143.

³ Там же. С. 145.

⁴ Хейзинга Й. Осень средневековья. М., 1988. С. 170.

⁵ Там же. С. 191.

⁶ См.: Лафитский В.И. Воскресение права. Часть первая. Дни созидания. Часть вторая. В мире распятого Христа. М., 2008. С. 80-88.

18

допределило развитие романо-германской семьи права. И прежде всего, речь идет о наследии двух великих теологов прошлого — Бла­женного Августина и Фомы Аквинского.

Блаженный Августин (354—430 гг.) создавал свои великие творе­ния в тяжелые годы крушения Римской империи. Варвары захваты­вали один город за другим. В 410 г. пал Рим. Его разграбили готы под предводительством Алариха.

Это было наказание Божие. В этом Августин не сомневался. И, подобно библейским пророкам, он пытался предупредить о новых бедах¹, вызванных тем, что Римская империя превратилась в «нечес­тивый град и народ неверных»².

В Римской империи не было истинной справедливости. А «где нет истинной справедливости, там не может быть и права. Ибо что бы­вает по праву, то непременно бывает и справедливо. А что делается несправедливо, то не может делаться и по праву. Нельзя считать и называть правом несправедливые постановления людей»³.

Дополняя этот тезис, он высказал суждение, которое и сейчас, по прошествии многих столетий, не утратило своей остроты: «Где нет истинной справедливости, там не может быть и совокупности людей, соединенных взаимно согласием в праве; следовательно, не может быть и народа... а если нет народа, нет и дела народного, а есть дело какой-нибудь толпы, недостойной имени народа. Таким образом... отсюда несомненно следует, что, где нет справедливости, там нет республики»⁴.

Наиболее постыдным было положение дел в судах. «Невинный выходит из суда, — отмечал Августин, — не только не отмщенным, но и осужденным, не имея сил бороться с неправдой судьи или опровергнуть ложные свидетельства, а злодей, его противник, — наоборот, не только безнаказанным, но и торжествующим над ним... Обремененный преступлениями окружен общественным уважением, а человека безупречного скрывает мрак неизвест­ности»⁵.

Вместе с тем на вопрос, примет ли в этом мраке общественной жизни честный и мудрый человек должность судьи, Августин, без колебаний, отвечал: да, примет, поскольку «его привязывает, его

¹ См.: Блаженный Августин. О свободной юле (De Libero Arbitrio, 395 г.); Симплицию

(Ad Simplicianum 396 г.); и др. Анализ этих произведений см.: Saint Augustine // Stan­ford Encyclopedia of Philosophy // <http://plato.stanford. edu/entries/augustine>.

² Блаженный Августин. О Граде Божием. Минск — М., 2000. С. 1085.

³ Там же. С. 1042,1043.

⁴ Там же.

⁵ Там же. С. 1061.

19