Раздел VI. Судебное доказывание и доказательства

тов', вправе осуществлять не только нотариусы, работающие в государст- венной нотариальной конторе, но и частные нотариусы, а также должност- ные лица консульских учреждений РФ. Это означает, что заинтересован- ные лица вправе обращаться с заявлением об обеспечении доказательств по своему выбору к государственному или частному нотариусу. Причем заявление о морском протесте делается: в порту РФ - нотариусу, а в ино- странном порту - должностному лицу консульского учреждения РФ или компетентному должностному лицу иностранного государства в порядке, установленном законодательством соответствующего государства (ст. 395 КТМ РФ).

В соответствии с ч. 2 ст. 102 Основ законодательства о нотариате нота- риус отказывает в обеспечении доказательств по делу, которое в момент обращения заинтересованного лица к нотариусу находится в производстве суда или административного органа. Отказ нотариуса в обеспечении дока- зательств может быть обжалован заинтересованным лицом в суд общей юрисдикции в порядке особого производства ( ст. 33 Основ законодатель- ства о нотариате; п. 6 ст. 245, ст. 271-273 ГПК).

Иной порядок предусмотрен для обжалования отказа судьи в обеспе- чении доказательств. Согласно ч. 3 ст. 58 ГПК на определение судьи об отказе в принятии заявления об обеспечении доказательства заинтересо- ванным лицом может быть подана частная жалоба, а прокурором прине- сен частный протест. Частная жалоба или протест рассматривается выше- стоящим судом.

Само заявление об обеспечении доказательств должно отвечать опре- деленным требованиям: в нём должны быть указаны доказательства, кото- рые необходимо обеспечить; обстоятельства, для подтверждения которых необходимы эти доказательства; причины, обусловливающие невозмож- ность или затруднительность представления указанных доказательств впо- следствии; а также дело, для которого необходимы обеспечиваемые дока- зательства (ч. 1 ст. 58 ГПК, ст. 99 Основ законодательства о нотариате).

С содержательной стороны обеспечение доказательств представляет собой действие по допросу свидетелей, осмотру письменных и веществен- ных доказательств, назначению экспертизы. При совершении обеспечи- тельных действий нотариус, иное уполномоченное должностное лицо, а также судья обязаны руководствоваться соответствующими нормами ГПК,

' В соответствии со ст. 394 КТМ РФ заявление о морском протесте представляет собой разновидность обеспечения доказательств. Морской протест имеет целью обеспечить, на- сколько это возможно, полную информацию относительно обстоятельств происшествия, имевшего место во время плавания или стоянки судна, которое может явиться основанием для предъявления против судовладельца имущественных требований.

Глава 18. Судебные доказательства 61j

которые регламентируют порядок допроса свидетелей, осмотр письменных и вещественных доказательств, назначение экспертизы (ч. 2 ст. 103 Основ законодательства о нотариате, ч. 1 ст. 59 ГПК). Несмотря на то, что законо- дательство о нотариате допускает возможность назначения экспертизы но- тариусом (ч. 1 ст. 103 Основ законодательства о нотариате), представляется правильным мнение тех авторов', которые исключают возможность ис- пользования в судебном разбирательстве заключения эксперта, полученно- го до возбуждения производства по делу в порядке обеспечения доказа- тельств на основании постановления нотариуса. В данном случае имеет место правовая коллизия, которая должна быть разрешена в пользу исклю- чительно судебного порядка назначения экспертизы, потому что согласно ч. 1 ст. 1 ГПК в редакции ФЗ от 7 августа 2000 г. «нормы гражданского процессуального права, содержащиеся в других законах, должны соответ- ствовать положениям настоящего Кодекса».

Заявитель, стороны и заинтересованные лица (после возбуждения дела в суде - лица, участвующие в деле) извещаются о времени и месте обеспе- чения доказательств. Однако их неявка не является препятствием для вы- полнения действий по обеспечению доказательств (ч. 2 ст. 59 ГПК, ч. 4 ст. 103 Основ законодательства о нотариате). Исключение установлено для нотариального порядка обеспечения доказательств, в соответствии с кото- рым обеспечение доказательств без извещения одной из сторон и заинтере- сованных лиц производится нотариусом лишь в случаях, не терпящих отла- гательства, или когда нельзя определить, кто впоследствии будет участво- вать в деле (ч. 4 ст. 103 Основ законодательства о нотариате). В случае не- явки свидетеля по вызову нотариус сообщает об этом районному суду по месту жительства свидетеля для принятия к нему соответствующих мер (ч. 5 ст. 103 Основ законодательства о нотариате).

Протоколы допроса свидетелей, осмотра письменных и вещественных доказательств, заключение эксперта и все собранные судьей в порядке обеспечения доказательств материалы пересылаются в суд, рассматриваю- щий дело. При допросе свидетеля в порядке обеспечения доказательств нотариус составляет протокол, в котором указываются: дата допроса, фа- милия, инициалы нотариуса, производящего допрос, наименование госу- дарственной нотариальной конторы; фамилия, имя, отчество лиц, участ- вующих в допросе; фамилия, имя, отчество свидетеля, его год рождения, место жительства; указание о предупреждении свидетеля об уголовной от- ветственности за дачу заведомо ложных показаний или отказ от дачи пока- заний; содержание показаний свидетеля (заданные вопросы и ответы на

' См., напр.: Сахнова Т.В. Судебная экспертиза, 1999. С. 121.

672 Раздел VI. Судебное доказывание и доказательства

них). Протокол подписывается свидетелем, участвующими в допросе ли- цами и нотариусом.

Письменные и вещественные доказательства обеспечиваются нотариу- сом путём их осмотра. Осмотр может проводиться по месту их нахождения, если они не могут быть доставлены к нотариусу. Результаты осмотра пись- менных и вещественных доказательств заносятся в протокол, где указывают- ся дата и место осмотра; фамилия и инициалы нотариуса, производившего осмотр, а также наименование государственной нотариальной конторы; фа- милии, имена и отчества заинтересованных лиц, участвовавших в осмотре, место их жительства; обстоятельства, обнаруженные при осмотре. Протокол осмотра подписывается участвующими в осмотре лицами и нотариусом¹.

В соответствии со ст. 101 Основ законодательства о нотариате и ст. 400 КТМ РФ нотариус или должностное лицо консульского учреждения РФ на основании заявления капитана судна, данных судового журнала, опроса капитана судна и по возможности не менее двух членов из числа командно- го состава судна и двух членов из судовой команды составляет акт о мор- ском протесте и заверяет его своей подписью и гербовой печатью. Один экземпляр акта о морском протесте выдаётся капитану или уполномочен- ному лицу, а другой остаётся у нотариуса.

ДОПОЛНИТЕЛЬНАЯ ЛИТЕРАТУРА К ГЛ. 18

Акимов М. Электронная подпись стала реальностью // КоммерсантЪ Daily. 1993. 4 нояб. С. 10.

Гарибян А. Электронная цифровая подпись: правовые аспекты // Рос. юстиция. 1996. №11. С. 12-13.

Гуреев П.П. О понятии судебных доказательств в советском гражданском процессе // Сов. ГиП. 1966. №8.

Давтян А.Г. Экспертиза в гражданском процессе: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Ереван, 1993.

Доля Е.А. Оценка доказательств в российском уголовном процессе // ГиП. 1996. № 5. С. 85.

Иванов О.В. Судебные доказательства в гражданском процессе. Иркутск, 1974.

Клейнман А.Ф. Основные вопросы теории доказательств в советском гражданском про- цессе. М.;Л., 1950.

Коваленко А.Г. Исследование средств доказывания в гражданском судопроизводстве. Саратов, 1989.

Козлов А.С. Актуальные проблемы теории доказательств в науке гражданского процесса. Иркутск, 1980.

Коломыцев В.И. Письменные доказательства по гражданским делам. М.: Юрид. лит., 1978.

' См.: Комментарий к Основам законодательства РФ о нотариате / Под ред. В.Н. Аргуно- ва. М.: Спарк, 1996. С. 161-162.