2.6.3. Определяющее профессиональное требование

Одним из доказательств, которое работодатель может использовать для защиты себя от обвинения в дискриминации, заключается в том, чтобы объявить, что ис­пользуемая им практика является определяющим профессиональным требованием (bona fide occupational qualification) (BFOQ), необходимым для выполнения данной работы.

Возраст как определяющее профессиональное требование

Акт о возрастной дискриминации при работе по найму разрешает неравное об­ращение в случаях, когда возраст является BFOQ. Например, возраст является таким требованием, когда на федеральном уровне устанавливается принудительное возрас­тное ограничение. Так, Федеральное авиационное агентство устанавливает потолок в 64 года для пилотов. Другие случаи, например, когда требуются актеры на роли юношей или старых людей или лица для рекламы и продажи товаров, предназна­ченных для юных или старых покупателей, также могут рассматриваться в качестве примеров, того, что возраст является BFOQ.

Защита со стороны работодателя по обвинениям в нарушении Акта о возрастной дискриминации обычно основывается либо на BFOQ, либо на факторах, отличных от возраста. Работодатели, использующие защиту на основе BFOQ, признают, что их решения, касающиеся персонала, были связаны с возрастом, но просят оправдать их, доказывая, что эти решения действительно определялись необходимостью нор­мального выполнения рабочего процесса. (Здесь, например, авиалинии могут наста­ивать, что требование верхнего возрастного ограничения пилотов необходимо для безопасной перевозки пассажиров). Работодатель, использующий защиту, основан­ную на факторах, отличных от возраста, обычно доказывает, что его действия «за­конно» объясняются каким-либо деловым фактором, отличным от возраста, таким, например, как плохое исполнение уволенным работником своих должностных обя­занностей.

Религия как BFOQ

Религия может быть BFOQ в том случае, если религиозным организациям или обществам требуются работники, разделяющие именно их религию. Например, ре­лигия может быть BFOQ при приеме сотрудников для преподавания в школе с уча­щимися одного вероисповедания.

Пол как BFOQ

Сегодня трудно утверждать, что пол является BFOQ для многих видов работ, на которые Вы нанимаете работников. Например, пол не считается BFOQ для ра­боты только потому, что она требует сверхурочного времени или поднятия тяжестей. Пол не является BFOQ для службы в качестве должностного лица, осуществляющего надзор за условно осужденными и досрочно освобожденными, и, конечно же, пол не является BFOQ для летного обслуживающего персонала. Суд постановил, что незаконно предъявлять требование быть «незамужней» к стюардессам (но не к муж­чинам-стюардам), несмотря на то, что в одном случае аэрокомпания предъявляла такое требование и оно было признано BFOQ из-за предпочтений клиентов.

39

40

Национальное происхождение как BFOQ

В некоторых случаях национальное происхождение работника может быть BFOQ. Например, работодатель, который имеет китайский павильон на ярмарке, может заявить, что китайское происхождение является BFOQ для лиц, среди которых проводится отбор работников для работы с посетителями.