2. Клиринг и производство расчетов

85. Директива 98/26/EC об окончательности расчетов (ср. N 70) распространяется и на системы, через которые производятся поставки ценных бумаг и расчеты за них. Если раньше такие системы расчетов, как и платежные системы, по традиции оперировали в масштабах одного государства независимо от других систем, то сегодня между ними возникает все больше связей. Это изменение является одним из следствий принятия Директивы "О рынках финансовых инструментов" <67>, а также Европейского кодекса поведения для клиринговых и расчетных организаций <68>. Утвержденная недавно Директива 2009/44/EC <69> развивает эту тенденцию и устанавливает объем ответственности операторов так называемых межоперационных систем.

--------------------------------

<67> Richtlinie 2004/39/EG des Parlaments und des Rates vom 21. April 2004 Finanzinstrumente.

<68> Federation of European Securities Exchanges / European Association of CCP Clearing Houses / European Central Securities Depositories Association, European Code of Conduct for Clearing and Settlement, в Интернете: http://ec.europa.eu/internal_market/financial-markets/docs/code/code_en.pdf (на русск. яз.: Федерация европейских фондовых бирж/Европейская ассоциация клиринговых домов-центральных контрагентов/Европейская ассоциация центральных депозитариев, Европейский кодекс поведения для клиринговых и расчетных организаций: http://www.nkcbank.ru/UserFiles/File/Contragent/codeks.pdf).

<69> Richtlinie 2009/44/EG des Parlaments und des Rates vom 6. Mai 2009 zur der Richtlinie 98/26/EG die Wirksamkeit von Abrechnungen in Zahlungssowie Wertpapierliefer- und -abrechnungssystemen und der Richtlinie 2002/47/EG Finanzsicherheiten im Hinblick auf verbundene Systeme und Kreditforderungen Text von Bedeutung den EWR, ABl. L 146 vom 10. Juni 2009. S. 37.

86. Между тем последние тенденции охватывают более широкие структуры, чем локальные сети клиринговых систем по ценным бумагам. Здесь следует назвать проект TARGET2-Securities (T2S), направленный на гармонизацию осуществления национальных и международных транзакций по ценным бумагам в евро на единой платформе с использованием денежных средств центрального банка.

87. На этой платформе реализуются обе части сделки - и связанная с деньгами, и связанная с ценными бумагами. По поручению Евросистемы Центральный банк Германии, Банк Франции и Банк Италии, уже разработавшие общую клиринговую систему TARGET2 для платежей в евро, будут оказывать новые услуги на совместной платформе в сотрудничестве с Банком Испании. Швейцарский центральный депозитарий SIX SIS примет участие в T2S для осуществления сделок в евро.

D. Инвестиционные фонды

88. Наряду с единым платежным оборотом важную роль в Европейском союзе играет также унификация инвестиционных продуктов. Уже в 1985 г. была издана Директива, касающаяся определенных механизмов коллективных инвестиций в ценные бумаги (англ. Undertakings for Collective Investments in Transferable Securities, UCITS) <70>. Фонды коллективных инвестиций в ценные бумаги, или UCITS, определяются в Директиве как "фонды, исключительной целью деятельности которых является инвестирование средств, полученных от клиентов, в ценные бумаги за коллективный счет по принципу распределения рисков... и в которых возврат долей участникам производится по их требованию непосредственно или опосредованно за счет имущества таких фондов" <71>.

--------------------------------

<70> Richtlinie 85/611/EWG des Rates vom 20. Dezember 1985 zur Koordinierung der Rechts- und Verwaltungsvorschriften betreffend bestimmte Organismen gemeinsame Anlagen in Wertpapieren (OGAW), ABl. N L 375 vom 31.12.1985. S. 3 и далее. Этот документ называют также Директивой UCITS от "Undertakings for Collective Investment in Transferable Securities".

<71> Пункт 2 ст. 1 Директивы 85/611/EEC.

89. Фонды UCITS могут создаваться посредством договора с управляющей компанией, а также в форме траста или в форме самостоятельно управляемых инвестиционных компаний. Директива не распространяется на инвестиционные фонды закрытого типа, т.е. фонды с фиксированной капитализацией, исключающие прямое или косвенное право на возврат долей либо выплату компенсации. Кроме того, Директива касается только тех фондов, доли которых продаются резидентам Европейского союза. Фонды, ведущие продажи только в третьих странах, не подпадают под действие Директивы.

90. В 2002 г. вышло два документа с поправками к Директиве UCITS. В Директиве UCITS II <72> были усилены требования к собственному капиталу и организационной структуре управляющих компаний, а также введена процедура разового лицензирования продуктов UCITS (модель европейского паспорта на услуги); в качестве нового формата раскрытия информации предусматривался упрощенный проспект. Директива UCITS III <73> расширяет спектр активов, которые могут быть приобретены фондами UCITS, в частности, включает в этот ряд производные инструменты <74>.

--------------------------------

<72> Richtlinie 2001/107/EG des Parlaments und des Rates vom 21. Januar 2002 zur der Richtlinie 85/611/EWG (OGAW) zwecks Festlegung von Bestimmungen Verwaltungsgesellschaften und vereinfachte Prospekte, ABl. N L 41 vom 13.2.2002. S. 20 и далее.

<73> Richtlinie 2001/108/EG des Parlaments und des Rates vom 21. Januar 2002 zur der Richtlinie 85/611/EWG (OGAW) hinsichtlich der Anlagen der OGAW, ABl. N L 41 vom 13.2.2002. S. 35 и далее.

<74> Пункт 2 ст. 1 и п. 1 ст. 19 Директивы 2009/65/EC.

91. Для осуществления коммерческой деятельности фонду UCITS необходимо получить лицензию в соответствующем органе той страны, резидентом которой является фонд. Лицензирование инвестиционной политики фондов UCITS и соответствующих управляющих компаний производится на основании специфических требований, установленных в Директиве. Директива призвана обеспечить высокую степень защиты инвестиций за счет ограничений на инвестиционную деятельность, требований к собственному капиталу и раскрытию информации, а также за счет хранения активов в независимом депозитарии.

92. Продукты, соответствующие требованиям Директивы, получают европейский паспорт и могут реализовываться во всех государствах Европейского союза <75>.

--------------------------------

<75> Пункт 1 ст. 4 и ст. 3 Директивы 85/611/EEC.

93. Страна, резидентом которой является фонд UCITS, определяет, какие надзорные органы контролируют его деятельность <76>. Как и при продаже ценных бумаг на основании европейского паспорта в различных государствах ЕС, соответствующие надзорные органы должны работать в тесном сотрудничестве; при этом передавать конфиденциальную информацию они могут только в сводной или обобщенной форме <77>. Государства ЕС могут разрешить управляющим компаниям поручать управление инвестициями организациям третьей страны. Для этого необходимо, чтобы такая организация имела лицензию или полномочия на управление активами, чтобы ее деятельность контролировалась надзорными органами и чтобы имелись возможности сотрудничества между соответствующими органами надзора <78>. Директива предусматривает заключение международных соглашений о сотрудничестве по обмену информацией между компетентными органами стран ЕС и третьих стран.

--------------------------------

<76> Статья 49 Директивы 85/611/EEC.

<77> Статья 50 Директивы 85/611/EEC.

<78> Пункт 1 c и d ст. 5g Директивы 85/611/EEC; п. 1 c и d ст. 13 Директивы 2009/65/EC.

94. Несмотря на названные меры по гармонизации норм, рынок инвестиционных фондов ЕС до сих пор сохраняет значительную раздробленность. Помимо расхождений в стратегиях внедрения европейских норм, помимо полномочий государств-членов устанавливать более строгие правила, чем предусмотренные в директивах ЕС, объединению рынка препятствуют различия в принципах налогообложения, в структурах регулирующих и надзорных институтов, а также в нормах гражданского и корпоративного права.

95. В 2009 г. вышла новая редакция Директивы UCITS 1985 г., включавшая в себя ряд содержательных изменений <79>. Этот правовой акт, получивший название UCITS IV, вступил в силу в начале декабря 2009 г. Он должен быть реализован в национальном праве стран ЕС до 1 июля 2011 г. Наряду с европейским паспортом для фондов новая Директива предусматривает европейский паспорт и для управляющих компаний. Таким образом, в будущем инвестиционная компания, являющаяся резидентом одной из стран ЕС, сможет централизованно управлять инвестиционным фондом, созданным и лицензированным в другой стране ЕС, не создавая для этого дочернюю компанию в том государстве, где находится фонд. Однако европейский паспорт для депозитариев измененная Директива не вводит. Другие нововведения направлены на упрощение и ускорение процедуры регистрации при осуществлении международной торговли. Устанавливаются единые правила международного слияния фондов, предусматривается возможность создания мастер-фидер-фондов UCITS. Вместо признанного неэффективным упрощенного проспекта в будущем появится краткий проспект (так называемый ключевой информационный документ инвестора - Key Investor Information Document), который не более чем на двух страницах должен содержать самую важную информацию о фонде, необходимую для частных инвесторов.

--------------------------------

<79> Директива 2009/65/EC.

96. Следует ожидать, что положения Директивы UCITS IV будут введены в законодательство и административные правовые акты Швейцарии. Это позволит обеспечить соответствие швейцарских фондов ценных бумаг требованиям ЕС <80>. Швейцария предоставляет иностранным фондам коллективных инвестиций (UCITS) свободный доступ на национальный рынок. В частности, благодаря отмене дополнительных швейцарских требований ("Swiss Finish") к коллективным инвестициям (см. § 12 N 5) швейцарские правовые нормы в области коллективных инвестиций были приведены в соответствие с нормами Европейского союза. С другой стороны, в настоящее время швейцарские управляющие компании и фондовые продукты, попадающие в сферу применения Директивы о UCITS, независимо от их совместимости с требованиями ЕС не имеют свободного доступа на рынок Европейского союза. Устранить ущемление интересов фондов ценных бумаг, деятельность которых соответствует европейским нормам, можно было бы при помощи соглашения о предоставлении (финансовых) услуг, предусматривающего европейский паспорт для лицензированных в Швейцарии фондов ценных бумаг.

--------------------------------

<80> См.: п. 4 ст. 31 Закона о коллективных инвестициях (правила для фондов ценных бумаг, продаваемых в ЕС); ст. 53 Закона о коллективных инвестициях (фонды ценных бумаг должны "соответствовать правовым нормам Европейского сообщества"); п. 2 ст. 152 Закона о коллективных инвестициях (указание для Федерального совета о необходимости учитывать в постановлениях "основополагающие требования права Европейского сообщества").

97. В соответствии с новым предложением ЕС относительно Директивы по регулированию процессов управления альтернативными инвестиционными фондами (Alternative Investment Funds Manager, Директива AIFM) финансовым посредникам из стран, не входящих в Европейское экономическое пространство, планируется запретить свободный выход на рынок не-UCITS (например, хеджевых и сырьевых фондов, фондов прямых инвестиций, фондов недвижимости). Если Директива UCITS позволяет поставщикам финансовых услуг делегировать управление портфелями швейцарским резидентам, то новая Директива не предусматривает такой возможности для фондов, не соответствующих гармонизированным требованиям <81>.

--------------------------------

<81> Предложение Европейской комиссии.