4. Проведение внеочередной проверки

a. Цели внеочередной проверки

231. В ходе реформы акционерного права в 1991 г. каждому акционеру было предоставлено право внести на общем собрании акционеров предложение о проведении внеочередной проверки (ст. 697a Кодекса обязательственного права). Предполагалось, что это позволит активнее вовлечь акционеров в информационную систему компании и привести в соответствие заинтересованность компании в сохранении тайны с информационными интересами акционеров <168>.

--------------------------------

<168> Casutt. S. 18.

232. В институте внеочередной проверки контрольный аспект играет столь же важную роль, как и информационный <169>: эффективная защита акционеров возможна лишь в том случае, если предоставленные сведения позволят акционеру активнее выполнять функции контроля. Внеочередная проверка связана главным образом с установлением информации и ее обработкой, но благодаря полученным данным акционер может целенаправленно осуществлять свои права, в частности, право на применение санкций. При этом вопреки утверждениям в обосновании к законопроекту <170> внеочередная проверка может являться предварительным этапом не только перед выдвижением требования о привлечении руководителя к ответственности, но и перед реализацией любого из имеющихся у акционера прав <171>.

--------------------------------

<169> См. также: Casutt. S. 20, где на первый план ставится оптимизация контроля.

<170> См.: BBI 1983 II S. 91; а также аналогичные, но менее универсальные выводы: BGE 120 II 395.

<171> Haager. S. 22; . S. 40.

233. Несмотря на важность функции защиты меньшинства, институт внеочередной проверки все же имеет пределы: такая проверка может служить только выяснению обстоятельств, т.е. предметом проверки должны быть факты. Следовательно, правовые вопросы (например, противоправность каких-либо действий или наличие адекватной причинной связи) не могут выясняться в рамках внеочередной проверки. Кроме того, проверяющий должен устанавливать только "определенные" (отдельные, конкретные) обстоятельства, а не проводить развернутый анализ управления компанией.

234. Наконец, в п. 1 ст. 697 Кодекса обязательственного права говорится, что проведения внеочередной проверки можно потребовать лишь в том случае, если право на получение информации или ознакомление с документами уже было использовано. Таким образом, гарантируется, что внеочередная проверка будет применяться в качестве последнего средства, если не удалось удовлетворить информационную потребность через реализацию других прав <172>.

--------------------------------

<172> Weber Rolf H. Art. 697a OR S. 737.

235. Институт внеочередной проверки не обнаружил той эффективности, которой от него ожидали. В новой системе акционерного права он будет также в значительной мере пересмотрен.

b. Процедуры

236. Предложение о проведении внеочередной проверки может быть выдвинуто на любом собрании акционеров, его не обязательно включать в повестку дня (п. 3 ст. 700 Кодекса обязательственного права). Выступить с таким предложением вправе акционеры, но не кредиторы и не сотрудники компании. Правление обязано поставить это предложение на голосование на общем собрании, даже если само правление отклоняет его по формальным или содержательным причинам (п. 1 ст. 697a). Если запрос на проведение внеочередной проверки отклонен общим собранием или правлением, меньшинство (владельцы не менее 10% акционерного капитала или акций номинальной стоимостью 2 млн. швейцарских франков) может обратиться с этим запросом в суд (ст. 697b). Такая норма призвана не допустить, чтобы один-единственный жалобщик мог оказывать давление на руководство или единолично запускать процедуру внеочередной проверки <173>.

--------------------------------

<173> См.: BBI 1983 II 165; размер необходимого кворума планируется снизить.

237. Независимо от того, подана ли жалоба по воле компании или вопреки ее решению, после заслушивания сторон судья принимает решение по запросу о проведении внеочередной проверки (ст. 697c). Он назначает внеочередную проверку, если заявителям удастся доказать, что учредители акционерного общества или его органы нарушили закон либо устав и что эти нарушения могут нанести ущерб компании или акционерам (п. 2 ст. 697b). При этом должны быть представлены убедительные факты, простых утверждений недостаточно; однако новые нормы не требуют, чтобы ущерб уже был нанесен, - достаточно того, что нарушение способно причинить ущерб <174>.

--------------------------------

<174> Botschaft Aktienrecht, BBl 2008 1675.

238. Суд должен поручить проведение проверки независимому эксперту и в рамках закона изложить предмет проверки (п. 2 ст. 697c). Основная процедура начинается с назначения проверяющего. При этом закон не содержит конкретных инструкций по проведению внеочередной проверки. Проверяющий должен опираться на судебное поручение, стремиться к достижению поставленной цели и ограничиваться соответствующим предметом проверки. Внеочередная проверка проводится в течение адекватного срока (п. 1 ст. 697d). По возможности отчет должен быть подготовлен к следующему (очередному) общему собранию акционеров <175>.

--------------------------------

<175> Forstmoser/Meier-Hayoz/Nobel. S. 410.

239. После окончания проверки проверяющий подробно отчитывается о ее результатах (ст. 697e). Но при этом он обязан сохранять коммерческую тайну компании.