2. Применимое право

39. Гаагская конвенция по ценным бумагам не содержит материальных норм (норм вещного права), а определяет лишь, какое право применяется в международных отношениях, т.е. включает в себя так называемые коллизионные правовые нормы. Коллизионные нормы особенно важны потому, что доля трансграничных сделок с ценными бумагами очень высока. Правило lex chartae sitae не действует в отношении дематериализованных ценных бумаг (см. N 31) <47>. Право, определяемое в соответствии с Гаагской конвенцией по ценным бумагам, применяется независимо от того, является ли членом Конвенции то государство, на нормы которого она ссылается.

--------------------------------

<47> Botschaft zum Bucheffektengesetz, BBl 2006 9396.

40. Согласно п. 1 ст. 4 Гаагской конвенции правовой статус ценных бумаг, депонированных у посредника, а также их возникновение и прекращение их существования определяются в соответствии с нормами права, выбранного сторонами - владельцем счета и посредником, если данный посредник имеет подразделение в соответствующем государстве на момент соглашения. Таким образом, стороны не абсолютно свободны в выборе применимого права, поскольку последствия Конвенции затрагивают права erga omnes <48>. Статья 4 Конвенции гласит следующее.

--------------------------------

<48> Botschaft zum Bucheffektengesetz, BBl 2006 9404.

Основной порядок выбора применимого права.

1. При решении всех вопросов, указанных в пункте 1 статьи 2, применяются действующие правовые нормы той страны, правовой режим которой в договоре о ведении счета в явной форме согласован в качестве определяющего для данного договора. Если в договоре о ведении счета в явной форме согласовано, что при решении всех этих вопросов применяется иной правовой режим, то применяется этот другой правовой режим. Определяемое таким образом право применяется только в том случае, если определяющий посредник на момент договора имеет подразделение в этом другом государстве и это подразделение:

a) самостоятельно или в сотрудничестве с другими подразделениями определяющего посредника либо в сотрудничестве с другими лицами, работающими на определяющего посредника в этом или ином государстве,

i) совершает или контролирует проводки по депозитным счетам;

ii) осуществляет платежи или мероприятия, связанные с ценными бумагами, депонированными у посредника; или

iii) в иной форме в рамках коммерческой или иной деятельности, осуществляемой на регулярной основе, ведет счета депо; или

b) благодаря номеру счета, банковскому идентификационному коду или иному специальному обозначению идентифицируется как подразделение, ведущее счета депо в данном государстве.

2. В соответствии с подп. a пункта 1 подразделение не считается ведущим счета депо в рамках коммерческой или иной деятельности, осуществляемой на регулярной основе,

a) только потому, что в данном подразделении размещено техническое оснащение для поддержки проводок по счетам или обработки данных, связанных со счетами депо;

b) только потому, что в данном подразделении работает контактный центр для поддержки владельцев счетов депо;

c) только потому, что данное подразделение рассылает почтовые отправления, связанные с ведением счетов депо, или что в данном подразделении находятся соответствующие документы либо архивы; или

d) если данное подразделение выполняет исключительно функции представительства либо административные задачи, не связанные с открытием и ведением счетов депо, и не уполномочено принимать юридически обязательные решения о заключении договоров о ведении счета.

3. Если владелец счета депо принимает распоряжения в отношении ценных бумаг, депонированных у определенного посредника, в пользу этого посредника, независимо от того, ведет ли данный посредник в рамках собственной документации собственный счет депо, то в соответствии с настоящей конвенцией действует следующий порядок:

a) данный посредник является определяющим;

b) договор о ведении счета между владельцем депозита и данным посредником является определяющим;

c) счет депо согласно пунктам 2 и 3 статьи 5 является тем счетом, на который заносятся ценные бумаги непосредственно перед принятием распоряжения.

41. Порядок выбора применимого права, установленный в ст. 4 Гаагской конвенции, согласовывается в договоре о передаче ценных бумаг на хранение. При выборе применимого права главное значение имеет, как правило, место нахождения определяющего посредника (PRIMA = Place of the Relevant Intermediary Approach). Такой порядок создает необходимые юридические гарантии и обеспечивает правовую предсказуемость <49>.

--------------------------------

<49> См.: введение к Гаагской конвенции по ценным бумагам.

42. В ст. 5 Гаагской конвенции устанавливается каскадный принцип выбора применимого права. Он опирается на различные объективные факторы. Этот порядок вступает в силу тогда, когда стороны не приняли решения о применимом праве. На практике это положение едва ли будет иметь важное значение <50>.

--------------------------------

<50> Botschaft zum Bucheffektengesetz, BBl 2006 9405.

43. В ст. 6 Конвенции приведен список критериев, которые не учитываются при выборе применимого права. Сюда относится место, где инкорпорирована или иным образом организована компания-эмитент или где находится либо зарегистрирована сама эта компания или ее администрация, а также основной юридический адрес эмитента; место хранения документов, воплощающих ценные бумаги; место нахождения реестра владельцев ценных бумаг, который ведется эмитентом или по поручению эмитента; место нахождения посредника, не являющегося определяющим.