2. Право на преимущественное удовлетворение требований

в случае банкротства депозитария

91. В соответствии с Законом о бездокументарных ценных бумагах такие ценные бумаги рассматриваются как абсолютные права. Право владельца счета на вычленение его требований из конкурсной массы в случае банкротства депозитария - существенный признак этого исключительного права. При принудительной ликвидации депозитария ликвидаторы должны в служебном порядке вычленить следующие активы в размере, соответствующем кредитовому сальдо на индивидуальных счетах отдельных клиентов (п. 1 ст. 17 Закона о бездокументарных ценных бумагах):

- бездокументарные ценные бумаги, находящиеся на счету ценных бумаг депозитария в стороннем депозитарии;

- ценные бумаги, находящиеся в депозитарии на глобальном депонировании, глобальные документы или бездокументарные ценные бумаги, зарегистрированные в его главном реестре; а также

- свободные требования депозитария в отношении третьих лиц о поставке бездокументарных ценных бумаг в соответствии с подп. a п. 1 ст. 17.

92. Выделенные бездокументарные ценные бумаги и требования на поставку таких ценных бумаг переносятся в депозитарий, указанный владельцем счета, или передаются владельцу счета в форме ценных бумаг (п. 4 ст. 17).

93. Статья 17 Закона о бездокументарных ценных бумагах соответствует правовым нормам, действовавшим еще до его вступления в силу (см. ст. ст. 16 и 37d прежней редакции Закона о банках). В ст. 37d Закона о банках после принятия Закона о бездокументарных ценных бумагах было внесено изменение: в отношении вычленения активов, находящихся на счетах депо, Закон о банках теперь ссылается на ст. ст. 17 - 19 Закона о бездокументарных ценных бумагах.

94. Положения ст. 17 Закона о бездокументарных ценных бумагах следует отнести к нормам конкурсного права. Это значит, что территориально-личностная сфера применения этой статьи определяется не Гаагской конвенцией по ценным бумагам, а международными нормами конкурсного права. Поэтому ст. 17 Закона о бездокументарных ценных бумагах применяется только в случае банкротства швейцарских депозитариев <87>.

--------------------------------

<87> Kuhn. S. 138.

C. Распоряжение бездокументарными ценными бумагами

95. Глава 5 Закона о бездокументарных ценных бумагах регламентирует порядок распоряжения бездокументарными ценными бумагами. В соответствии с этим Законом любая правовая сделка, изменяющая состояние счета бездокументарных ценных бумаг, принадлежащего инвестору, считается распоряжением <88>. При этом распоряжениями являются передача права собственности и предоставление обеспечения, в частности, установление залогового права и права пользования <89>. Выбор формы распоряжения определяется в базовом соглашении сторон <90>.

--------------------------------

<88> Botschaft zum Bucheffektengesetz, BBl 2006 9367; Bericht der technischen Arbeitsgruppe. S. 67.

<89> Bericht der technischen Arbeitsgruppe. S. 68.

<90> Eggen. S. 122.

1. Распоряжение через кредитование счета

96. В соответствии с п. 1 ст. 24 Закона о бездокументарных ценных бумагах распоряжение такими ценными бумагами производится в том случае, если выполнены два условия. С одной стороны, владелец счета должен дать депозитарию указание о переводе бездокументарных ценных бумаг (подп. a). К форме такого указания не предъявляется особых требований. С другой стороны, бездокументарные ценные бумаги должны быть занесены в кредит счета ценных бумаг, принадлежащего покупателю (подп. b). Распоряжение считается выполненным после кредитования счета <91>. Одновременно распоряжающаяся сторона теряет права на соответствующие бездокументарные ценные бумаги (п. 2 ст. 24). В результате до полного окончания сделки продавец остается владельцем данного права, хотя после дебетования его счета он уже не может реально распоряжаться соответствующими бездокументарными ценными бумагами <92>.

--------------------------------

<91> Кредитование счета ценных бумаг, принадлежащего покупателю, имеет определяющее значение для установления права собственности или предоставления обеспечения. Дебетование счета ценных бумаг, принадлежащего продавцу, не обладает действием распоряжения. Передача бездокументарных ценных бумаг инициирует цепочку проводок в различных депозитариях на разных уровнях пирамиды депонирования. Проводки, как правило, выполняются не в хронологическом порядке. Таким образом, возможна ситуация, когда в конце цепочки сделка уже совершена, хотя выполнены еще не все проводки в депозитариях более высокого уровня. Признание определяющего значения за кредитованием счета имеет тот недостаток, что теоретически счет покупателя может быть кредитован до дебетования счета продавца. Этот гипотетический риск может реализоваться в трансграничном обороте ценных бумаг. Внутри Швейцарии такая ситуация едва ли возможна. См.: Botschaft zum Bucheffektengesetz, BBl 2006 9368.

<92> Kuhn. S. 139.

97. Для приобретателя значимые ограничения на право распоряжаться бездокументарными ценными бумагами отсутствуют. Единственное исключение составляет ограничение на передачу именных акций (п. 3 ст. 24).