III. Аудит

Процедуры внешнего аудита определяет избранная акционерами ревизионная комиссия, а также (в определенных случаях) аудитор концерна.

IV. Раскрытие информации

Компания включает в годовой отчет информацию об организации корпоративного управления.

3. Директива

67. Задача директивы SIX Swiss Exchange о корпоративном управлении - реализация международных стандартов (в соответствии с требованиями по котировке в ст. 8 Закона о биржах и торговле ценными бумагами). Все эмитенты, у которых права на долевое участие зарегистрированы на SIX Swiss Exchange и которые являются резидентами Швейцарии (абзацы 3 и 9 Директивы о корпоративном управлении), впервые должны были руководствоваться Директивой о корпоративном управлении в годовом отчете за 2002 г. (за финансовый год, начавшийся 1 января 2002 г. или позже). Директива быстро была реализована в значительном объеме <86>. В пересмотренной редакции она вступила в силу 1 июля 2009 г.

--------------------------------

<86> См. об этом в особенности: SIX, Kommentar zur Corporate-Governance-Richtlinie, версия от 20 сентября 2007 г.

68. Директива опирается на п. 2 ст. 8 Закона о биржах и торговле ценными бумагами, в соответствии с которым биржа может и должна обеспечивать инвесторов информацией через компании. В частности, в приложении к Директиве о корпоративном управлении говорится, что компания должна опубликовать в приложении к годовому отчету данные о структуре концерна и составе акционеров, структуре капитала, правлении, руководстве, компенсациях, выплачиваемых членам правления, и о принадлежащих им долях в компании, о правах акционеров на участие в управлении, смене владельца контрольного пакета и мерах защиты, ревизионном органе и информационной политике. Сегодня зарегистрированные на бирже компании должны предоставлять такой объем информации, о котором лишь несколько лет назад можно было только мечтать <87>.

--------------------------------

<87> См.: , Aktienrecht. S. 1034.

69. Важное положение, впервые закрепленное в Директиве, касается раскрытия информации о компенсациях, выплачиваемых руководителям высшего звена. Например, согласно положениям главы 5 необходимо обнародовать размер выплат членам правления и руководства. После того как раскрытие данных о компенсациях было закреплено и в акционерном праве (в ст. 663b.bis Кодекса обязательственного права), Директива о корпоративном управлении была скорректирована уже к 1 января 2007 г.

70. Поскольку нормы акционерного права применимы только к резидентам Швейцарии, были введены дополнительные правила для иностранных компаний, котирующихся на SIX Swiss Exchange и не зарегистрированных на биржах страны происхождения; ст. 663b.bis Кодекса обязательственного права применяется для таких эмитентов аналогичным образом <88>.

--------------------------------

<88> Приложение к Директиве о корпоративном управлении, п. 5.2.

71. Статья 663b.bis Кодекса обязательственного права по содержанию очень близка к прежней редакции директивы о корпоративном управлении <89>, но требования смягчены. Компании, зарегистрированные на бирже <90>, в приложении к балансу обязаны указывать все выплаты и материальные поощрения действующим и бывшим членам правления или руководства компании (гонорары, премии, подарочные сертификаты, тантьемы, доли участия, натуральные выплаты, права конвертирования или права опциона, выходные пособия, поручительства, гарантийные обязательства и т.д.). Чтобы эти требования было сложнее обойти, предусмотрено также раскрытие сведений о выплатах лицам, которые близки к членам правления или к руководству компании. Пункт 4 ст. 663b.bis Кодекса обязательственного права оговаривает при этом раскрытие индивидуальной информации о членах правления <91> и коллективную прозрачность в отношении руководства с указанием наиболее высокооплачиваемого руководителя <92>.

--------------------------------

<89> Прежняя редакция действовала до 31 декабря 2006 г.

<90> Однако обсуждается и идея распространить эти требования на акционерные общества, не зарегистрированные на бирже.

<91> Раскрывается сумма выплат, полученных каждым членом правления, с указанием фамилии и должности.

<92> Раскрывается общая сумма выплат, а также наибольшая выплата с указанием фамилии и должности ее получателя.

72. Эта относительно детализированная информация предназначена для того, чтобы дать акционерам представление о произведенных трудовых выплатах (и других формах материального поощрения) и таким образом предоставить им возможность осуществления надлежащего контроля <93>.

--------------------------------

<93> См.: Botschaft zur des Obligationenrechts vom 23. Juni 2004, BBL 2004 4472.

73. Положения о раскрытии информации о долях участия (ст. 663c Кодекса обязательственного права) также относятся к области корпоративного управления. Компании, акции которых котируются на бирже, в приложении к балансу должны указывать крупных акционеров и размеры их долей, если таковые им известны или должны быть известны (п. 1). Был добавлен и третий пункт, который требует подробных персональных сведений о долевом участии членов правления, руководителей и близких им лиц <94>. Это требование связано с тем, что денежная компенсация может быть лишь одним из видов вознаграждения, которое член правления или руководства компании получает за свою деятельность. Часто практикуется вознаграждение в виде выделения доли в компании, иногда - в виде права конвертирования или права опциона (сегодня это происходит реже). Это может вызвать конфликт интересов, о котором должны знать акционеры.

--------------------------------

<94> С указанием фамилии и должности соответствующего члена.

74. Наконец, биржевое законодательство способствует формированию динамической перспективы: введена обязанность обнародования данных о передаче прав на долевое участие, совершенной членами правления и руководства компании (сделки директоров).

75. Нововведением стало требование о том, что зарегистрированные на бирже компании должны в кратчайшие сроки сообщать о сделках членов правления, руководства компании и близких им лиц с акциями собственной компании (ст. 54 регламента котировок). Такая прозрачность необходима потому, что высшие менеджеры, совершающие операции с финансовыми инструментами собственной компании, имеют значительное информационное преимущество перед другими участниками рынка, и в результате всегда возникает подозрение, что такие сделки основаны на инсайдерских сведениях. С другой стороны, эти сведения позволят сделать выводы о том, как руководители высшего звена оценивают свою компанию.

76. Порядок предоставления сведений в соответствии со ст. 56 регламента котировок детально регулируется в Директиве по раскрытию информации о сделках руководителей от 29 октября 2008 г. Основное содержание этого документа сводится к следующему.

Обязанность предоставления информации касается операций с (абзац 8):

1. Правами эмитента на долевое участие (акционерные сертификаты, сертификаты долевого участия и сертификаты на прибыль) (N 9).

2. Правами конвертирования и приобретения, которые предоставляют право обмена, или преимущественное право на приобретение долевого участия в компании-эмитенте, или другие права на приобретение или продажу прав долевого участия в компании-эмитенте, независимо от того, предусматривают ли эти права реальное исполнение или наличный расчет (абзац 10).

...Обязанность предоставления информации не касается операций, проводимых на основе трудового договора или соглашения о вознаграждении, если ответственный за предоставление информации совершает эту сделку не в результате принятия решения. Но обязанность по предоставлению информации возникает при продаже таких опционов или акций, если они были приобретены напрямую или через такие опционы (абзац 20).

...Эмитент должен быть проинформирован не позднее чем на второй биржевой день после возникновения обязанности по раскрытию информации (абзац 25). Обязанность информирования эмитента возникает и в том случае, если все сделки лица, несущего такую обязанность, в сумме не превысили 100000 швейцарских франков в течение календарного месяца (абзац 26).

Обязанность предоставления информации в данном случае должна быть выполнена эмитентом в рамках сводного уведомления в течение четырех биржевых дней после окончания календарного месяца... (абзац 27).

77. Таким образом, исключения из общей обязанности по предоставлению информации касаются операций, выполняющих функцию компенсации, поскольку в этом случае можно исключить опасность инсайдерских сделок. Если операция выполняется на основе трудового договора или соглашения о вознаграждении и ответственный за предоставление информации совершает эту сделку не в результате принятия решения <95>, член органа акционерного общества не обязан предоставлять сведения. Напротив, продажа принадлежащих сотрудникам опционов или продажа акций - независимо от того, были ли они приобретены напрямую или через такие опционы, - требует раскрытия информации <96>.

--------------------------------

<95> Эта оговорка касается в первую очередь европейских опционов, которые могут быть реализованы только в последний день срока действия. Американские опционы могут быть предъявлены к исполнению в любой день между датой выпуска и окончанием срока действия.

<96> Абзац 20 Директивы по раскрытию информации о сделках руководителей.

78. Наконец, во время финансового кризиса 2008 - 2009 гг. вопрос корпоративного управления стал актуальным в свете руководства деятельностью банковских институтов и контроля за ними. Причиной стало то, что многие банки по всему миру, включая мнимых лидеров, оказались на грани разорения - однако далеко не все. Эксперт, привлеченный британским правительством в феврале 2009 г., сделал вывод, что качество работы руководителей и членов наблюдательных советов стало одной из главных причин кризиса наряду с общими регулятивными условиями <97>. Опираясь на эти соображения, Дэвид Уокер, бывший руководитель и нынешний советник инвестиционного банка Morgan Stanley, представил в июле 2009 г. промежуточный доклад с многочисленными предложениями о том, как повысить компетентность наблюдательных советов банков и оптимизировать выполнение функций руководства и контроля в этих советах, чтобы снизить риск ошибок в будущем. При этом его предложения ориентированы преимущественно на гибкие рамки "объединенного кодекса корпоративного управления". По мнению Д. Уокера, жесткие стандарты не принесут результата, если у ответственных лиц не хватает способностей, опыта и ума. Д. Уокер считает, что в идеальном случае важные решения в компании должны приниматься после того, как генеральный директор представит свои предложения, а правление детально рассмотрит и обсудит их. Поэтому главной задачей должно быть превращение независимого правления (не наделенного исполнительными функциями) во внимательный и критичный орган контроля за деятельностью руководства.

--------------------------------

<97> Kompetenz und Kontrolle britische Banken // NZZ от 17 июля 2009 г.

79. Для этого Д. Уокер называет ряд условий. Согласно его докладу независимые наблюдательные советы британских и иностранных лондонских банков должны посвящать своим служебным обязанностям не менее 30 - 36 рабочих дней в году. Председателю следует тратить не менее двух третей рабочего времени на выполнение его функций в совете. Кроме того, он должен быть готов ежегодно выставлять свою кандидатуру на переизбрание. Помимо этого, необходимо, чтобы члены правления были более компетентны в финансовой сфере, обладали опытом руководящей работы и активнее занимались риск-менеджментом. Для этой цели следует создать комитет по рискам, состоящий из основательно подготовленных и информированных членов.

Институциональным инвесторам необходимо передать больше ответственности: они должны взять на себя обязательства по прозрачной реализации прав голоса, активному контролю за работой компании и воздействию на ее деятельность. Эти обязательства должны опираться на принципы надлежащего управления, которые еще необходимо сформулировать.

80. Наконец, Д. Уокер требует, чтобы банки обнародовали сведения о количестве и размере суммарных компенсаций для всех менеджеров, заработная плата которых превышает средние показатели по руководству концерна. Не менее половины общего дохода в течение трех - пяти лет должно быть увязано с результатами работы компании. В случае ошибок или обмана должна быть предусмотрена возможность обратных требований.

81. Служба надзора за финансовыми рынками выпустила циркуляр о надзоре и внутреннем контроле за деятельностью банков <98>. В нем, в частности, определяются обязанности и порядок формирования правления, внутренней ревизионной комиссии и руководства, а также порядок проведения проверок внешними аудиторами. Ниже эти показательные правила будут рассмотрены подробно.

--------------------------------

<98> und interne Kontrolle bei Banken // Rundschreiben 2008/24.