IX. Практика комиссии по слияниям и поглощениям (распоряжения)

526. С 1 января 1998 г. комиссия по слияниям и поглощениям приняла на себя функции комиссии по регулированию Швейцарской биржи, которая с 1989 г. действовала на основе добровольного Швейцарского кодекса слияний и поглощений. Практика комиссии SIX по регулированию сохраняет важное значение и после принятия Закона о биржах и торговле ценными бумагами <383>.

--------------------------------

<383> Публикации решений комиссии SIX по регулированию: Swiss Takeover Code Decisions of the Commission for Regulation of the Swiss Stock Exchange (1 December 1995 to 31 December 1996), SZW 3/1997. S. 109 и далее; Decisions January 1995 until December 1995, SZW 4/1996. S. 185 и далее; Decisions March 1994 until December 1994, SZW 4/1996. S. 180 и далее; Decisions January 1993 until February 1994, SZW 3/1994. S. 130 и далее; Decisions January 1992 until December 1992, SZW 2/1993. S. 68 и далее.

527. В период действия прежнего Швейцарского кодекса слияний и поглощений самым ярким случаем было поглощение Holvis AG, вызвавшее ряд дискуссий <384>. Оно включало в себя конкурирующие оферты, причем та, в которой предлагалась более высокая цена, была заблокирована соглашением, заключенным между первым оферентом и правлением Holvis AG <385>. Комиссия SIX по регулированию (как и суд в Базеле) решила, что у правления была возможность правомерно согласовать оговорку о временном запрете на продажу акций. Такое решение основывалось на том, что в ходе процедуры поглощения правление обладает расширенными полномочиями <386>. После вступления в силу Закона о биржах и торговле ценными бумагами эта ситуация изменилась на обратную. Статья 29 Закона о биржах и торговле ценными бумагами гласит, что на период процедуры поглощения полномочия правления переходят к общему собранию акционеров.

--------------------------------

<384> См.: Swiss Takeover Code Decisions of the Commission for Regulation of the Swiss Stock Exchange (January 1995 - December 1995), SZW 4/1996. S. 191 и далее.

<385> В 1995 г. правление Holvis AG отклонило предложение International Paper (IP) о покупке на том основании, что цена в 435 швейцарских франков является неприемлемой. После этого британская компания BBA Group Plc (BBA) объявила оферту по цене 500 швейцарских франков за акцию. Но эта оферта была связана с условием, закрепленным в договоре с правлением Holvis AG и предусматривавшим продажу подразделения нетканого полотна компании BBA при любых условиях. Хотя IP объявила новую оферту по цене 550 швейцарских франков за акцию, было принято менее выгодное предложение BBA. В результате каждый акционер потерял как минимум 50 швейцарских франков с каждой акции.

<386> Опорой послужило решение федерального суда (BGE 116 II 320), где сказано, что в экстренных случаях полномочия общего собрания акционеров переходят к правлению. Это решение комиссии SIX по регулированию было встречено критикой; см.: Meier-Schatz. S. 190 и далее.

528. В самых разных случаях рекомендации комиссии по слияниям и поглощениям оспаривались в отделе слияний и поглощений службы надзора за финансовыми рынками. Надзорный орган действует осторожно. Особого внимания заслуживают следующие дела, рассматривавшиеся в последние годы (все решения публикуются в Интернете: www.takeover.ch/transactions):

- Sulzer AG (Винтертур) / Everest Beteiligungs-GmbH (Вена), отклонение рекомендации комиссии по слияниям и поглощениям от 6 декабря 2007 г., а также позиция по вопросу отсутствия группы, обязанной делать оферту <387>: в данном решении Швейцарская банковская комиссия подтвердила, что Sulzer AG и Everest Beteili-gungs GmbH, вопреки мнению комиссии по слияниям и поглощениям, не являются организованной группой. В качестве обоснования решения приводились результаты тщательного анализа соглашения, который показал, что при заключении соглашения стороны действительно не стремились установить совместный контроль. Из договора очевидна воля сторон остановить расширение долевого участия группы Everest до 2009 г. Это свидетельствует о том, что стороны отказывались от более сильного влияния. К тому же ситуация, в которой компания принимает участие в предложении к себе самой, создала бы слишком запутанные проблемы;

--------------------------------

<387> der der Bankenkommission vom 29. Mai 2008 in Sachen Sulzer AG Winterthur und Everest Beteiligungs GmbH Wien.

- Implenia AG / Laxey Partners Ltd, публичная оферта компании Laxey о покупке всех находящихся в публичном обращении именных акций компании Implenia <388>: в этом решении Швейцарская банковская комиссия согласилась с рекомендацией комиссии по слияниям и поглощениям, согласно которой Implenia AG должна была опубликовать свой непроверенный годовой баланс в качестве обновленного финансового отчета и составной части отчета правления и проинформировать рынок о его временном характере;

--------------------------------

<388> der der Bankenkommission vom 20. Dezember 2007 und vom 12. Februar 2008 in Sachen Implenia AG und Laxey Partners Ltd.

- Converium Holding AG (Цуг), проспект оферты и отчет правления <389>: Швейцарская банковская комиссия согласилась с рекомендацией комиссии по слияниям и поглощениям, согласно которой Мартин Эбнер в рамках предложения о поглощении компании SCOR S.A., адресованного компании Converium Holding AG, действовал по договоренности с оферентом. Кроме того, было подтверждено, что Мартин Эбнер должен предоставить сведения обо всех сделках с акциями компании Converium, которые были совершены им, компанией Patinex AG и BZ Bank AG. Жалоба не была поддержана ввиду недостаточного юридического интереса;

--------------------------------

<389> der der Bankenkommission vom 13. Juli 2007 in Sachen Converium Holding AG Zug.

- SIG Holding AG (Нойхаузен-ам-Райнфалль) / Romanshorn S.A. (Люксембург), соблюдение равноправия при объявлении публичной оферты на покупку всех находящихся в публичном обращении именных акций SIG Holding AG <390>: Швейцарская банковская комиссия согласилась с рекомендацией комиссии по слияниям и поглощениям, согласно которой информация и документы, содержащиеся в Постановлении по ведению процесса от 27 октября 2006 г., необходимы и пригодны для проверки соблюдения равноправия между данным оферентом и потенциальными конкурирующими оферентами;

--------------------------------

<390> der der Bankenkommission vom 20. Dezember 2006.

- Saia-Burgess Holding AG (Муртен), меры защиты <391>: Швейцарская банковская комиссия согласилась с рекомендацией комиссии по слияниям и поглощениям, согласно которой дополнения к трудовым договорам членов руководства представляют собой недопустимую меру защиты, хотя они и сделаны до предложения о поглощении;

--------------------------------

<391> der der Bankenkommission vom 19. September 2005 in Sachen Saia-Burgess Holding AG Murten.

- Quadrant AG, обязанность объявить публичную оферту <392>: Швейцарская банковская комиссия установила, что три акционера Quadrant AG образуют группу и в соответствии с этим в течение двух месяцев после вручения распоряжения должны объявить публичное предложение о поглощении. Однако федеральный суд сделал исключение;

--------------------------------

<392> der der Bankenkommission vom 12. Juni 2003 in Sachen Quadrant AG.

- Alusuisse Lonza Group AG (Цюрих) / Viag AG (Мюнхен), ходатайство об уменьшении сборов комиссии по слияниям и поглощениям <393>: в этом решении Швейцарская банковская комиссия сохранила сборы, установленные комиссией по слияниям и поглощениям;

--------------------------------

<393> der der Bankenkommission vom 7. Oktober 1999 in Sachen Alusuisse Lonza Group AG und Viag AG .

- Pharma Vision 2000 AG / BK Vision AG / Stillhalter Vision AG, обратный выкуп собственных акций и освобождение от обязанности объявить публичную оферту, предусмотренной Законом о биржах и торговле ценными бумагами <394>: Швейцарская банковская комиссия постановила, что публичные предложения об обратном выкупе или программы обратного выкупа собственных долевых ценных бумаг являются публичной офертой согласно Закону о биржах. Но в данном случае компании Pharma Vision 2000 AG, BK Vision AG и Stillhalter Vision AG были освобождены от требований соответствующих законодательных норм, поскольку прозрачность, равноправие, честность и добросовестность были обеспечены иным образом, помимо непосредственного и полного применения норм биржевого законодательства.

--------------------------------

<394> der der Bankenkommission vom 4. 1998 in Sachen Pharma Vision 2000 AG, BK Vision AG und Stillhalter Vision AG.

529. Недавно созданный федеральный административный суд принял решение в отношении норм о поглощениях, но не остановился на важном вопросе взаимодействия ввиду отсутствия юридического интереса <395>.

--------------------------------

<395> Urteil des Bundesverwaltungsgerichts vom 22. Dezember 2008 i.S. Converium Holding AG.

530. До реформы судебного производства федеральный суд принял шесть постановлений по делам, связанным с поглощениями и слияниями:

- решение от 2 июля 2001 г.; 2A.394/2000 Baumgartner I;

- решение от 18 февраля 2003 г.; BGE 129 II 83 Baumgartner II: решение отдела слияний и поглощений службы надзора за финансовыми рынками; ходатайство об освобождении от обязанности объявить публичную оферту отклонено;

- решение от 25 августа 2004 г.; BGE 130 II 530 Quadrant AG: административная апелляция против распоряжения отдела слияний и поглощений службы надзора за финансовыми рынками частично удовлетворена;

- решение от 10 октября 2006 г.; 2A.334/2006 Atel I: административная апелляция отклонена;

- решение от 27 февраля 2007 г.; BGE 133 II 81 Atel II: административная апелляция против распоряжения отдела слияний и поглощений службы надзора за финансовыми рынками в отношении публичного предложения по обмену отклонена;

- решение от 6 июня 2007 г.; BGE 133 II 232 SIG: административная апелляция против распоряжения отдела слияний и поглощений службы надзора за финансовыми рынками отклонена.