3. Первичный и вторичный рынок

210. Необходимо помнить о базовом различии между первичным и вторичным рынками. Первичным называется рынок эмиссий, т.е. рынок, на котором происходит создание и выпуск (бездокументарных) ценных бумаг или производных инструментов. На вторичном рынке объектом торговли являются уже выпущенные ценные бумаги и требования.

211. Закон о биржах и торговле ценными бумагами регулирует главным образом вторичный рынок. Однако правила поведения торговцев ценными бумагами (ст. 11 Закона о биржах и торговле ценными бумагами) применяются ко всем видам деятельности. Хотя выпуск производных инструментов - это первичная деятельность, он влечет за собой применение положений Закона о биржах и торговле ценными бумагами (подп. d ст. 2, п. 3 ст. 3 Постановления о биржах и торговле ценными бумагами).

212. Нормы, регулирующие первичный рынок, входят в состав обязательственного права (обязанность составления проспектов и ответственность за их содержание) (ст. ст. 652a, 752 и 1156 Кодекса обязательственного права). Регламент котировок, определяющий порядок допуска к биржевой торговле и предусматривающий дополнительные обязанности по составлению проспектов, также частично регулирует деятельность на первичном рынке, поскольку при увеличении капитала и выходе компании на биржу, как правило, составляется такая же документация, а требования биржи, предъявляемые к проспекту, намного шире, чем требования Кодекса обязательственного права (см. § 10, N 343 и далее, N 391 и далее).

213. Возможно и пересечение рынков - например тогда, когда на вторичном рынке ведется торговля еще не выпущенными ценностями (на условиях "когда и если будут выпущены"). В таком случае торговцы ценными бумагами - это те, кто потенциально может работать на обоих рынках.

4. Ценные бумаги

214. Понятие ценная бумага определяется критериями соответствующих правовых норм (ст. 965 и далее Кодекса обязательственного права). Согласно легальному определению, закрепленному в ст. 965 Кодекса обязательственного права, ценная бумага - это любой документ, гарантирующий частноправовое положение таким образом, что без этого документа а) оно не может быть передано, б) уполномоченное лицо не вправе требовать исполнения обязательства, в) а ответственное лицо не может освободиться от обязательства путем его исполнения, в противном случае документ теряет силу <75>. Однако на практике финансовый рынок уже давно отказался от ценных бумаг <76>, и недавно был разработан Закон о требованиях по долговым книгам, находящимся в управлении банков-депозитариев (см. § 11, N 77 и далее). При этом были расширены положения Кодекса обязательственного права, касающиеся ценных бумаг (ст. ст. 973a - 973c: глобальное депонирование, глобальный документ, передача требований по долговым книгам в управление банков-депозитариев).

--------------------------------

<75> Meier-Hayoz/Von der Crone. S. 63.

<76> "Прощание с ценными бумагами" - название знаменитой последней лекции проф. Артура Майер-Хайоза, опубликованной в: ZBJV 122 (1986). S. 385 и далее.