1. Положения Закона о биржах и торговле ценными бумагами

и Постановления о биржах и торговле ценными бумагами

99. Система лицензирования торговцев ценными бумагами и надзора за ними построены по модели Закона о банках. "В швейцарской системе универсальных банков необходимо было обеспечить принципы правового равенства и конкурентного нейтралитета, для чего потребовалось одинаковое регулирование одинаковых видов коммерческой деятельности с идентичными рисками" <20>. Тем не менее Постановление о биржах и торговле ценными бумагами предусматривает целый ряд исключений (см. п. 1 ст. 19, п. 3 ст. 20, п. 5 ст. 22 и п. 2 ст. 29). Выделяются следующие основные области регулирования:

--------------------------------

<20> EBK, Jahresbericht 1996. S. 90.

- условия и порядок лицензирования (ст. 10 Закона о биржах и торговле ценными бумагами);

- собственные средства (ст. 12 Закона о биржах и торговле ценными бумагами);

- распределение рисков (ст. 13 Закона о биржах и торговле ценными бумагами);

- консолидация (ст. 14 Закона о биржах и торговле ценными бумагами);

- отчетность и аудит (ст. ст. 16 и 17 Закона о биржах и торговле ценными бумагами).

100. Торговцы ценными бумагами должны соблюдать также правила поведения (ст. 11 Закона о биржах и торговле ценными бумагами) (см. ниже), а кроме того, обязанности по ведению журналов учета и раскрытию информации (ст. 15 Закона о биржах и торговле ценными бумагами). Эти обязанности конкретизируются в Постановлении службы надзора за финансовыми рынками о биржах и торговле ценными бумагами и разъясняются в Циркуляре FINMA-RS 2008/4. Торговцы ценными бумагами должны сообщать обо всех биржевых и внебиржевых сделках с ценными бумагами, допущенными к торгам на швейцарской бирже (п. 1 ст. 2 Постановления службы надзора за финансовыми рынками о биржах и торговле ценными бумагами; исключения существуют только для иностранных ценных бумаг, которые котируются на иностранной торговой площадке).

101. Эта информация направляется бирже, на которой соответствующие ценные бумаги допущены к торгам (ст. 6 Постановления службы надзора за финансовыми рынками о биржах и торговле ценными бумагами).

102. В связи с принятием Закона о биржах и торговле ценными бумагами Швейцарская банковская комиссия проверила более 400 компаний, которые уже действовали в это время и должны были согласно п. 1 ст. 50 Закона в течение трех месяцев передать сведения в надзорную службу.

103. 115 из них были вынуждены запросить лицензию, которая в трех случаях не была предоставлена <21>. Этот процесс заметно очистил рынок. Был ликвидирован целый ряд компаний <22>. Очищение рынка продолжается до сих пор и постоянно приводит к ликвидации финансовых фирм, которые не исполняют или не могут исполнить предписания законодательства.

--------------------------------

<21> EBK, Jahresbericht 2000. S. 101 и далее.

<22> См.: EBK, Jahresbericht 1999. S. 90; Pressemitteilung der EBK vom 6. Juli 1998.

104. Так или иначе, со времени вступления в силу Закона о биржах и торговле ценными бумагами практика надзорной службы в области лицензирования торговцев ценными бумагами и надзора за ними показала, что Закон о биржах хорошо зарекомендовал себя в качестве Закона о финансовых услугах и может обеспечить соблюдение принципов равенства перед законом и конкурентного нейтралитета.

105. В решении BGE 126 II 71 от 19 ноября 1999 Федеральный суд подтвердил правомерность распоряжения службы надзора за финансовыми рынками о ликвидации компаний, которые торговали ценными бумагами без лицензии, а также о ликвидации филиала иностранного торговца ценными бумагами, работавшего без лицензии. Федеральный суд констатировал, что в Законе о биржах и торговле ценными бумагами содержатся пробелы в отношении ликвидации компаний, торгующих ценными бумагами без лицензии. Эти пробелы должны быть закрыты посредством аналогичного применения правил, выработанных в судебной практике в отношении нелицензированных компаний в банковской сфере. Таким образом, меры, предусмотренные прежней ст. 36 Закона о биржах и торговле ценными бумагами (ликвидация вследствие отзыва лицензии), могут применяться также к торговцам ценными бумагами, действующим без лицензии.

106. В заключение Федеральный суд отметил, что даже немедленная ликвидация компаний, подавших апелляцию, не нарушает принципа соразмерности (BGE 126 II 71, обоснование 8). В ст. 36a Закона о биржах и торговле ценными бумагами зафиксировано, что положения о несостоятельности банка применяются соответственным образом.

107. Положения Закона и Постановления содержат особые организационные предписания по лицензированию компаний, торгующих ценными бумагами. В п. п. 1, 2 и 5 ст. 10 Закона о биржах и торговле ценными бумагами сказано следующее.

1. Для осуществления деятельности в качестве торговца ценными бумагами требуется лицензия службы надзора за финансовыми рынками.

2. Лицензия выдается при соблюдении следующих условий:

a) заявитель посредством своих внутренних правил и организации предприятия обеспечивает исполнение обязанностей, вытекающих из этого закона;

b) заявитель имеет требуемый минимальный капитал или предоставил гарантию;

c) заявитель и его ответственные сотрудники подтверждают наличие необходимых профессиональных знаний;

d) заявитель, его ответственные сотрудники и крупные акционеры гарантируют надлежащее осуществление коммерческой деятельности.

5. Если торговец ценными бумагами является частью финансовой группы или финансового конгломерата, соответствующим образом применяются условия лицензирования финансовых групп и конгломератов, установленные в Законе о банках от 8 ноября 1934 г.

108. Минимальный размер капитала составляет 1,5 млн. швейцарских франков (ст. 22 Постановления о биржах и торговле ценными бумагами). "Ответственными сотрудниками" согласно п. 5 ст. 10 Закона о биржах и торговле ценными бумагами считаются члены органа верховного руководства, надзора и контроля, члены органа управления и руководители внутренней ревизионной комиссии (п. 3 ст. 23 Постановления о биржах и торговле ценными бумагами). Подробную информацию необходимо предоставить также о крупных акционерах, т.е. владеющих как минимум 10% капитала или голосующих акций (ст. 23 Постановления о биржах и торговле ценными бумагами). Следует сообщать о распределении долей участия и о превышении пороговых величин (20, 33 или 50%) (ст. 28 Постановления о биржах и торговле ценными бумагами). Требуется гарантия, аналогичная предусмотренной в Законе о банках (об этом см. § 8); расхождения в формулировках в материальном отношении несущественны.

109. Относительно организации компании, торгующей ценными бумагами, в предложении 1 п. 1 ст. 19 Постановления о биржах и торговле ценными бумагами сказано:

Торговец ценными бумагами обеспечивает эффективное внутреннее разделение функций торговли, управления имуществом и проведения операций.

110. В противоположность нормам банковского права Постановление о биржах и торговле ценными бумагами не требует разделить орган верховного руководства и орган управления. Однако служба надзора за финансовыми рынками считает отсутствие положения, аналогичного ст. 8 Постановления о банках, квалифицированным умолчанием. Поскольку финансовые возможности и структура компании, торгующей ценными бумагами, как правило, менее значительны, было решено отказаться от такого разделения функций.

111. И наоборот, если ценными бумагами торгует большая компания, сравнимая по величине с банком, служба надзора выводит необходимость разделения функций из ст. 20 Постановления о биржах и торговле ценными бумагами (необходимость соответствующего внутреннего контрольного органа) <23>.

--------------------------------

<23> См.: EBK, Jahresbericht 1999. S. 92 и далее.

112. Особое значение придается адекватному учету и контролю рисков, а также управлению рисками (п. 3 ст. 19 Постановления о биржах и торговле ценными бумагами). В ст. 29 Постановления в связи с предписаниями о собственных средствах, распределении рисков и составлении отчетности разъясняется, что на торговцев ценными бумагами распространяются положения Постановления о собственных средствах наряду с положениями Постановления о банках, касающимися составления годового отчета. Риски самих торговцев ценными бумагами должны быть отделены от рисков клиентов. Клиентов следует проинформировать о рисках торговца (подп. a п. 1 ст. 11 Закона о биржах и торговле ценными бумагами).

113. В отношении ст. 29 Постановления о биржах и торговле ценными бумагами нужно исходить из принципа "один бизнес, одни риски, одни правила", однако служба надзора за финансовыми рынками может допускать необходимые отклонения (п. 2 ст. 29 Постановления о биржах и торговле ценными бумагами).

114. Размер собственных средств торговцев ценными бумагами, не подчиненных Закону о банках, должен составлять лишь не менее четверти от годовых затрат (п. 3 ст. 29 Постановления о банках и торговле ценными бумагами).

115. Деятельность торговцев ценными бумагами должна контролироваться внешней аудиторской компанией, которая уполномочена службой надзора за финансовыми рынками. Аудит организован по аналогии с банковским аудитом (ст. 17 Закона о биржах и торговле ценными бумагами). Применяется также Постановление о контроле за финансовыми рынками от 15 октября 2008 (вступило в силу 1 января 2009).