7. Последствия котировки на бирже с точки зрения

акционерного права

373. В ряде норм акционерного права устанавливаются различия в зависимости от критерия котировки.

374. Так, факт котировки влияет на обязанность раскрывать дополнительную информацию в отчете о деятельности компании (ст. ст. 663b.bis и 663c Кодекса обязательственного права).

375. Второе различие касается обнародования бухгалтерской отчетности (ст. 697h): для компаний, зарегистрированных на бирже, это требование является обязательным.

376. Кроме того, аудит должен проводиться ревизионной компанией, находящейся под надзором государства (п. 1 ст. 727b), а отчет должен содержать сведения о профессиональных качествах лица, руководившего проверкой (подп. 3 п. 2 ст. 728b).

377. Возможности винкуляции котируемых именных акций ограничиваются процентной оговоркой (ст. 685d). Парламентские (почти отчаянные) усилия по решению проблемы винкуляции привели к тому, что биржевые требования в значительном объеме нашли отражение в общих нормах акционерного права. Статья 685d Кодекса обязательственного права гласит:

1) компания может отказать приобретателю котируемых именных акций в регистрации в качестве акционера лишь в том случае, если в уставе предусмотрено процентное ограничение количества именных акций, приобретатели которых признаются акционерами, и это ограничение превышено;

2) кроме того, компания может отказать в регистрации в реестре акционеров, если по ее требованию приобретатель не заявляет однозначно, что он приобрел акции от собственного имени и за свой счет;

3) если котируемые именные акции приобретены в порядке наследования, раздела наследства или в силу имущественного права супругов, компания не может отклонить такого приобретателя.

378. Помимо этого, в отношении перехода имущественных прав ограничения на котируемые именные акции не распространяются: переход прав возможен несмотря на винкуляцию (ст. 685a, в соответствии с которой в уставе может быть определено, что именные акции передаются только с согласия компании, дает неточное представление о котируемых именных акциях).

379. По поводу перехода прав, объема переходящих имущественных прав и сроков их передачи в п. 1 ст. 685f сказано:

1) если котируемые именные акции приобретаются на бирже, права переходят к приобретателю при передаче акций. Если котируемые именные акции приобретаются вне биржи, права переходят к приобретателю тогда, когда он подает в компанию заявление о его признании в качестве акционера.

380. Используемый в законе термин "передача" (акций) не является ясной конструкцией с технически-правовой точки зрения; здесь можно исходить из того, что речь идет о биржевой поставке <257>.

--------------------------------

<257> См.: Thalmann. S. 27 и далее.

381. Чтобы объявить о переходе прав, банки, выполняющие отчуждение, должны незамедлительно сообщить компании имя отчуждателя и количество проданных акций (ст. 685e). Таким образом, для компаний, зарегистрированных на бирже, окончательно исчез призрак "виртуального акционера", т.е. акционера, который хотя и продал акции, все еще остается зарегистрированным в реестре акционеров и продолжает осуществлять свои права, пока не будет вычеркнут в момент регистрации нового приобретателя (см. об этом подробнее в BGE 114 II57 и далее, где была сделана попытка сохранить старый "принцип фиксированного членства"). Следовательно, теперь такой акционер лишается права голоса до регистрации покупателя его акций (см. п. п. 1 и 2 ст. 685f Кодекса обязательственного права).

382. Ситуация с "виртуальным акционером" может возникнуть лишь в том случае, если при покупке акций вне биржи приобретатель не подает заявление о его признании акционером. Но это исключительно гипотетический вариант, поскольку такой покупатель формально не приобретает никаких прав (см. п. 3 ст. 685f).

383. Однако следует учитывать, что скупка именных акций и связанная с этим утрата права голоса покупателем вполне может повлиять на объем голосующих акций компании (т.е. возможно манипулирование), если заявления о признании акционеров не подаются или не могут быть приняты.

384. Была даже создана новая категория акционеров, а именно акционеры без права голоса, зарегистрированные в реестре акционеров, причем фактически речь идет об акциях без права голоса (и без связанных с ним прав, которые определяются в п. 2 ст. 656c). Пункт 3 ст. 685f Кодекса обязательственного права гласит:

3) приобретатели акций, еще не признанные компанией, после перехода прав должны заноситься в реестр акционеров в качестве акционеров без права голоса. На общем собрании акционеров соответствующие акции считаются не представленными.

385. Несмотря на отсутствие права голоса, акционер может пользоваться всеми другими правами. В частности, принадлежащее ему преимущественное право приобретения новых акций в случае увеличения акционерного капитала не ограничивается (п. 2 ст. 685f). Признание в качестве акционера с правом голоса может произойти автоматически в результате бездействия компании (ст. 685g):

Если компания в течение 20 дней не отвечает отказом на заявление приобретателя о признании акционером, он автоматически признается акционером.

386. Но в каждом случае обязательно требуется заявление приобретателя. Полностью сохранился старый принцип, в соответствии с которым в отношениях с компанией ее акционером является тот, кто занесен в реестр акционеров (п. 4 ст. 686).

387. Это также означает, что компания не имеет имущественно-правовых обязательств перед акционерами, которые не подали заявление о регистрации. На практике незарегистрированные именные акции, т.е. проданные акции, приобретатель которых еще не подал заявления о регистрации и которые поэтому нельзя зарегистрировать даже как акции без права голоса, в отношении имущественных прав обслуживаются через банковскую систему. Теоретически для компании существует риск двойных выплат, но действительно серьезные опасности до сих пор не возникали, а для гарантии приобретатель должен взять на себя письменное обязательство подать требуемое заявление.

388. Раньше увеличение объема незарегистрированных именных акций компании означало, что кто-то проявляет к ней интерес; обязанность раскрытия информации, установленная в ст. 20 Закона о биржах и торговле ценными бумагами, оттеснила этот аспект на задний план.

389. Но незарегистрированные именные акции в настоящее время являются серьезной проблемой, поскольку компании теряют информацию о своих акционерах. Вновь и вновь выдвигаются требования разрешить этот вопрос <258>.

--------------------------------

<258> , Aktienrecht. S. 618 и далее.

390. Было решено не отказываться полностью от так называемой винкуляции для нерезидентов, призванной предотвратить переход швейцарских компаний под иностранный контроль. Статья 4 заключительных положений Федерального закона от 4 октября 1991 г. об изменении Кодекса обязательственного права (акционерное общество) гласит (под заголовком "Отказ в регистрации держателей именных акций"):

"В дополнение к п. 1 ст. 685d компания на основании положений устава имеет право отказать приобретателям котируемых именных акций в их признании в качестве акционеров, если их признание может помешать компании предоставить документы о составе акционеров, предусмотренные федеральным законодательством."

391. Такая возможность винкуляции несовместима ни с принципом свободы движения капиталов, ни с обязательствами перед ВТО.