- •1. Предисловие к русскому изданию 2012 года
- •§ 1. Введение и обзор
- •I. Введение
- •II. Развитие финансового права
- •III. Понятия
- •1. Триада: системная защита (макропруденциальный надзор),
- •2. Содержание
- •3. Источники
- •4. Правила и принципы
- •5. Стандарты
- •6. Экскурс: рамочные законы
- •1. Финансовая система
- •2. Индивидуальная и функциональная защита
- •3. Защита потребителей
- •4. Риски и управление рисками
- •5. Кризис
- •6. Уголовное право как функциональная защита
- •1. Саморегулирование
- •2. Правила поведения - Rules of conduct
- •1. Финансовые посредники
- •2. Выгодоприобретатель
- •3. "Крупный акционер": квалифицированное участие
- •4. Концерны
- •5. Экскурс: универсальный финансовый концерн
- •1. Финансовые услуги
- •2. Биржа
- •3. Первичный и вторичный рынок
- •4. Ценные бумаги
- •5. Бездокументарные ценные бумаги и требования
- •6. Производные инструменты и финансовые продукты
- •7. Кредитование в форме ценных бумаг
- •8. Внебиржевые продукты
- •9. Структурированные продукты
- •10. Секьюритизация
- •11. Базовые нормы регулирования финансовых рынков
- •§ 2. Цифры и факты
- •I. Введение
- •II. Швейцарский банковский сектор
- •III. Швейцарские инвестиционные фонды
- •IV. Швейцарский сектор страхования
- •V. Инфраструктура швейцарских финансовых рынков
- •VI. Экскурс: индексы
- •§ 3. Международные институты и международное сотрудничество
- •I. Обзор
- •II. Кризисы и международная финансовая архитектура
- •1. Стимулирование прозрачности
- •2. Укрепление национальных финансовых систем
- •3. Концентрация деятельности мвф на предотвращении кризисов
- •4. Привлечение частного сектора
- •5. Последовательная либерализация фондовых рынков
- •6. Проверка "офшорных финансовых центров"
- •7. Государственный суверенитет
- •1. Причины и последствия кризиса
- •2. Роль экономистов во время кризиса
- •3. Меры, принятые после кризиса
- •III. Международные стандарты
- •1. Что такое международные стандарты?
- •2. Функции
- •3. Институциональная база разработки стандартов
- •1. Общая информация
- •2. Оценка и проверка соблюдения стандартов
- •Раздел 3. Контроль регулирования валютного курса:
- •3. Экскурс: программа оценки финансового сектора мвф
- •IV. Бреттон-вудские учреждения
- •1. Общая информация
- •2. Международная валютная система
- •3. Роль золота в деятельности мвф
- •4. Участие Швейцарии в мвф
- •1. Задачи и цели
- •2. Мвф и Всемирный банк: взаимодействие институтов
- •3. Международный центр по урегулированию
- •4. Членство Швейцарии во Всемирном банке
- •V. Группа двадцати
- •1. План мероприятий по борьбе с финансированием терроризма
- •2. Мероприятия, связанные с финансовым кризисом
- •VI. Совет по финансовой стабильности (сфс)
- •1. Организационная структура
- •2. Цели
- •3. Устав
- •1. Ключевые стандарты
- •2. Рабочие группы, созданные до кризиса
- •3. Работа, проводившаяся в период финансового кризиса
- •VII. Банк международных расчетов (бмр)
- •1. Организационно-правовая форма
- •2. Основные органы, принимающие решения
- •1. Полномочия
- •2. Банк международных расчетов как коммерческий банк
- •3. Организации, связанные с Банком международных расчетов
- •4. Заседания, исследования и публикации
- •VIII. Базельский комитет по банковскому надзору (базельский комитет)
- •1. Соглашение о достаточности капитала 1988 г. (Базель-I)
- •2. Новое соглашение о достаточности капитала (Базель-II)
- •3. Три группы ключевых принципов нового соглашения
- •4. Вопросы международного взаимодействия
- •5. Реализация стандарта "Базель-II"
- •6. Предложения по усовершенствованию стандарта "Базель-II"
- •IX. Международная организация комиссий по ценным бумагам
- •1. Цели и принципы регулирования рынка ценных бумаг
- •2. Правила поведения
- •3. Многосторонний меморандум о взаимопонимании
- •4. Прочая деятельность
- •5. Обязанности по раскрытию информации о публичных офертах
- •6. Сотрудничество Международной организации комиссий
- •X. Международная ассоциация органов страхового надзора (маосн)
- •1. Принципы
- •2. Стандарты
- •3. Руководства
- •XI. Объединенный форум
- •XII. Международные форумы (помимо группы двадцати)
- •XIII. Всемирная торговая организация
- •1. Историческая справка
- •2. Задачи и структура Всемирной торговой организации
- •3. Соглашение об учреждении вто
- •1. Основы
- •2. Принцип наибольшего благоприятствования
- •3. Обязательство по предоставлению доступа на рынок
- •4. Национальный режим
- •5. Прозрачность
- •1. Приложение по финансовым услугам
- •2. Временное соглашение
- •3. Соглашение по финансовым услугам (пятый протокол к гатс)
- •4. Договоренность об обязательствах по финансовым услугам
- •XIV. Организация объединенных наций
- •1. Резолюции о борьбе с терроризмом
- •2. Международная конвенция о борьбе
- •3. Всеобъемлющая конвенция о международном терроризме
- •4. Глобальная стратегия борьбы с терроризмом
- •XV. Организация экономического сотрудничества и развития (оэср)
- •§ 4. Финансовое право европейского союза
- •I. Введение
- •II. Обзор финансового права европейского союза
- •1. План действий в области финансовых услуг
- •2. Процедура Ламфалусси
- •3. Экономический и валютный союз
- •1. Законодательная инициатива
- •2. Комитеты
- •3. Валютный союз
- •III. Основные свободы в законодательстве ес
- •IV. Нормы вторичного права ес в области финансовых услуг
- •1. Директива о банках
- •2. Требования к размеру собственного капитала
- •3. Страхование вкладов
- •4. Возмещение средств инвесторов
- •1. Директива о платежных услугах
- •2. Единое европейское платежное пространство (sepa)
- •3. Клиринг и производство расчетов
- •1. Директива "о рынках финансовых инструментов"
- •2. Клиринг и производство расчетов
- •V. Новая структура надзора в европейском союзе
- •§ 5. Борьба с отмыванием денег, организованной преступностью и финансированием терроризма
- •I. Вводные замечания и краткий обзор
- •II. Правила надлежащего осуществления банковской деятельности (vsb 08): принцип "знай своего клиента"
- •1. Идентификация контрагента
- •2. Выявление выгодоприобретателя
- •3. Процедура для работы с организациями,
- •4. Носители профессиональной тайны
- •5. Санкции
- •III. Международные рекомендации
- •1. Целевая группа по финансовым мерам борьбы
- •2. Вольфсбергские принципы
- •3. "Патриотический акт" - Закон сша
- •4. Директива ес об отмывании денег
- •1. Конвенция оон
- •2. Меры, принимаемые Европейским союзом
- •IV. Борьба с отмыванием денег в швейцарии
- •1. Действующий закон
- •2. Практика применения закона
- •3. Надзорная концепция Закона об отмывании денег
- •4. Обязанности финансового посредника
- •5. Организационные требования
- •1. Исходная ситуация
- •2. Изменения в Уголовном кодексе
- •3. Изменения в Законе об отмывании денег
- •4. Изменения в таможенных правилах
- •1. Первое постановление службы надзора
- •2. Пересмотр Постановления об отмывании денег
- •3. Постановление о предотвращении отмывания денег
- •4. Постановление Федерального совета о профессиональном
- •5. Отношения с банками-корреспондентами
- •6. Контроль правовых и имиджевых рисков
- •V. Борьба с организованной преступностью в швейцарии
- •§ 6. Швейцарский национальный банк, валютная и финансовая система
- •I. Конституционные и законодательные основы валютной системы и деятельности швейцарского национального банка
- •II. Золото
- •III. Закон о валюте и платежных средствах
- •IV. Федеральный закон о национальном банке
- •1. Акционерное общество с особым законодательным статусом
- •2. Независимость и подотчетность
- •3. Органы Швейцарского национального банка
- •1. Проведение монетарной и валютной политики Швейцарии
- •2. Обеспечение ликвидностью
- •3. Снабжение наличными деньгами
- •4. Упрощение и обеспечение функционирования безналичных
- •5. Управление валютными резервами
- •6. Обеспечение стабильности финансовой системы
- •7. Международная валютная кооперация
- •8. Оказание банковских услуг Конфедерации
- •1. Введение
- •2. Функции Швейцарского национального банка
- •3. Надзор за минимальным размером резервов
- •4. Контроль над платежными системами и системами
- •5. Административная процедура и правовая защита
- •V. Пакет мер для ubs ag
- •1. Введение
- •2. Процедура передачи неликвидных активов
- •3. Кредит Швейцарского национального банка,
- •4. Правовая структура snb StabFund kGkK
- •5. Финансирование кредита Швейцарского национального банка
- •6. Ядовитая пилюля
- •1. Общая информация
- •2. Правовая основа
- •3. Условия предоставления займа с обязательной конвертацией
- •4. Выбор инструментов
- •5. Прекращение займа с обязательной конвертацией
- •VI. Крупные банки: "too big to fail"
- •1. Введение
- •2. Надзор за крупными банками в Швейцарии
- •3. Сотрудничество Швейцарского национального банка
- •4. Международные изменения
- •5. Швейцарская экспертная комиссия
- •6. Выводы
- •§ 7. Служба надзора за финансовыми рынками как комплексный надзорный орган
- •I. Пересмотр норм финансового надзора: служба надзора за финансовыми рынками как комплексный надзорный орган
- •1. Организационная структура
- •2. Органы службы надзора за финансовыми рынками
- •3. Финансирование и ответственность
- •4. Инструкции
- •II. Закон о службе надзора за финансовыми рынками
- •1. Аудит
- •2. Цели постановления о контроле за финансовыми рынками
- •3. Условия лицензирования
- •4. Контроль и координация действий
- •5. Аудит
- •1. Обзор
- •2. Другие инструменты надзора
- •I. Отзыв разрешения (ст. 37 Закона о службе надзора за финансовыми рынками).
- •1. Порядок назначения проверяющих
- •2. Принудительное применение финансового права проверяющими
- •3. Задачи и сферы действия
- •1. Обзор
- •2. Изменения в рамках введения в действие
- •3. Административные санкции:
- •4. Уголовно-правовые меры
- •1. Организационные проблемы
- •2. Международные проблемы
- •3. Первые результаты и новые проекты:
- •III. Контроль над финансовыми рынками в свете антимонопольного законодательства
- •IV. Сотрудничество швейцарских административных органов (административная помощь внутри страны)
- •V. Международная административная помощь
- •§ 8. Банки и банковский надзор
- •I. Необходимость в правовых нормах банковского надзора
- •II. Обзор источников банковского права
- •III. Определение термина "банк"
- •IV. Работа службы надзора за финансовыми рынками с несанкционированной (т.Е. Незаконной) деятельностью
- •V. Условия лицензирования
- •VI. Виды банков в поднадзорной сфере
- •1. Формы проведения электронных банковских операций
- •2. Правовые основы и практика службы надзора
- •3. Риски при осуществлении электронных банковских операций
- •VII. Правила коммерческой деятельности
- •1. Три группы ключевых принципов нового соглашения
- •2. Регулирование в Швейцарии
- •VIII. Отчетность
- •IX. Консолидированный надзор
- •X. Санирование банков, ликвидация банков (конкурсное производство) и защита прав вкладчиков
- •1. Принятие защитных мер
- •2. Процедура санирования
- •3. Ликвидация банка (конкурсное производство)
- •4. Страхование банковских вкладов
- •5. Проект Закона о страховании банковских вкладов
- •6. Ответственность учредителей, органов банка,
- •XI. Положение о международной передаче информации
- •XII. Контроль на местах
- •XIII. Невостребованные активы
- •XIV. Отраслевые соглашения и директивы
- •1. Конвенция XIII об упрощении инкассирования
- •2. Директива Объединения швейцарских банкиров
- •3. Директива Объединения швейцарских банкиров
- •4. Директива Объединения швейцарских банкиров
- •5. Директива Объединения швейцарских банкиров
- •6. Директива Объединения швейцарских банкиров
- •7. Соглашение швейцарских банков
- •8. Правила поведения торговцев ценными бумагами
- •9. Директива о распределении ценных бумаг
- •10. Директива Объединения швейцарских банкиров
- •§ 9. Швейцарское биржевое право: регулирование деятельности торговцев ценными бумагами, бирж и участников рынка
- •I. Швейцарское биржевое право
- •1. История
- •2. Цель закона и объем правовой защиты
- •3. Структура, содержание и сфера действия Закона
- •4. Определения и сфера регулирования
- •5. Структура административного контроля
- •1. Постановления к Закону о биржах
- •2. Другие нормативные акты и циркуляры
- •II. Регулирование деятельности торговцев ценными бумагами
- •1. Положения Закона о биржах и торговле ценными бумагами
- •2. Правила допуска к торгам, установленные
- •1. Обязанности по ведению журналов учета
- •2. Правила поведения
- •III. Биржевое регулирование
- •1. Основные принципы
- •2. Отдельные структурные области
- •1. Совет по регулированию
- •2. Служба биржевого регулирования six
- •3. Юридические службы
- •1. Применение санкций в отношении эмитентов
- •2. Применение санкций в отношении участников
- •1. Общие положения
- •2. Расследование
- •3. Процедуры комиссии по санкциям
- •4. Средства правовой защиты
- •5. Информирование общественности
- •1. Задачи
- •2. Состав, выборы и правила отклонения членов
- •3. Процедуры
- •1. Основные положения
- •2. Процедура разбирательства в арбитражном суде
- •3. Кассационная жалоба и пересмотр решения
- •I. Торги и узансы
- •1. Положения о торгах
- •2. Правила поведения членов биржи и торговцев
- •3. Биржевая торговля
- •4. Исполнение приказа
- •5. Книга заказов на торгуемые ценные бумаги
- •6. Стандартные лоты
- •7. Обязанность по раскрытию информации
- •8. Критические объемные сделки
- •9. Информационная политика six
- •10. Рыночный контроль
- •11. Узансы
- •12. Борьба с рыночными злоупотреблениями
- •14. Организационные обязанности торговцев ценными бумагами
- •I. Проверка кредитоспособности и составление рейтингов
- •1. Интернационализация
- •2. От virt-X к швейцарскому сегменту первого эшелона
- •IV. Международные биржевые альянсы - средство укрепления международного финансового сообщества
- •1. Кассовый рынок
- •2. Рынок производных инструментов
- •1. Scoach
- •2. Eurex
- •3. Nyse Euronext
- •4. Nasdaq omx Group, Inc
- •5. Индексная компания stoxx
- •6. Директива о рынках финансовых инструментов
- •7. Группа Чикагской товарной биржи: объединение Чикагской
- •8. Turquoise
- •10. Swiss Block
- •IX: запланированное слияние Deutsche ag (dbag)
- •2. Jiway и Nasdaq Deutschland
- •V. Клиринг и производство расчетов
- •1. Понятие и цель
- •2. Автономная вертикаль или горизонтальные сети
- •3. Многообразие в Европе
- •4. Пример проведения операции
- •1. Европейские тенденции
- •2. Другие международные инициативы в области
- •§ 10. Акционерное и биржевое право: регулирование
- •Деятельности эмитентов, раскрытия информации,
- •Слияний и поглощений; системы компенсаций,
- •В частности, в финансовом секторе
- •I. Акционерное общество в свете правовых норм рынка капиталов
- •1. Распределение полномочий
- •2. Оплата акций
- •3. Предложения по изменению законодательства с целью
- •II. Развитие организационно-правовой формы акционерного общества
- •1. Роль акционерного общества в экономике
- •2. Изменения в законодательстве
- •1. Общие сведения
- •2. Швейцарский кодекс наилучшей практики
- •I. Акционеры
- •II. Правление и руководство компании
- •III. Аудит
- •IV. Раскрытие информации
- •3. Директива
- •4. Правление
- •5. Внутренняя ревизионная комиссия
- •6. Руководство компании
- •7. Ответственность и наказуемость
- •1. Исходная ситуация
- •2. Действующие швейцарские нормы, включая новую
- •3. Влияние финансового кризиса на регулирование системы
- •4. Международные тенденции
- •5. Дальнейшее развитие регулирования вознаграждений
- •I. Доклад комиссии по правовым вопросам от 20 мая 2010 г.
- •III. Вопросы акционерного права
- •1. Именные акции
- •2. Акции на предъявителя
- •3. Голосующие акции с низкой номинальной стоимостью
- •4. Сертификаты долевого участия
- •1. Право голоса банков-депозитариев
- •2. Предоставление финансового отчета
- •3. Право акционеров на информацию и ознакомление
- •4. Проведение внеочередной проверки
- •5. Право на созыв собрания и внесение вопросов
- •1. Обзор
- •2. Изменения в законодательстве о рынках капитала
- •I. Резервы
- •IV. Котировка: допуск ценных бумаг к биржевым торгам
- •1. Пересмотр
- •2. Содержание регламента котировки
- •1. Требования к эмитентам
- •2. Требования к ценным бумагам
- •3. Обязанность публиковать информацию при котировке;
- •1. Периодическая отчетность
- •2. Правила составления отчетности
- •3. Сегментирование
- •4. Правила моментальной публикации существенных сведений
- •5. Директивы Швейцарской биржи
- •6. Независимость ревизионной комиссии
- •7. Последствия котировки на бирже с точки зрения
- •V. Обязанность по составлению проспекта и ответственность за содержание проспекта
- •VI. Облигации и сообщество кредиторов
- •VII. Обязанности по раскрытию информации в биржевой сфере
- •1. Общие сведения
- •2. Обязанность по раскрытию информации
- •3. Обязанность по раскрытию информации
- •VIII. Публичные оферты и обязанность по объявлению оферты
- •1. Общие сведения
- •2. Признаки обязательной оферты
- •3. Предварительная заявка об оферте
- •4. Информация для покупателя - проспект оферты
- •5. Обязанности целевой компании и меры защиты
- •6. Промежуточный результат
- •7. Дополнительный срок
- •8. Итоговый отчет
- •IX. Практика комиссии по слияниям и поглощениям (распоряжения)
- •X. Нападение и защита
- •§ 11. Дематериализация ценных бумаг
- •I. Вводные замечания
- •II. Концепция ценной бумаги
- •1. Определение глобального депонирования
- •2. Распоряжение ценными бумагами, находящимися
- •3. Депонирование в стороннем депозитарии
- •1. Определение
- •2. Распоряжение бездокументарными ценными бумагами
- •III. Статус депозитов в случае конкурсного производства в отношении банка-депозитария
- •IV. Международное частное право
- •1. Сфера действия
- •2. Применимое право
- •3. Ратификация
- •1. Сфера действия
- •2. Права владельца счета
- •3. Приобретение и продажа ценных бумаг,
- •4. Установление гарантий
- •5. Арест и конфискация имущества
- •6. Обязанности депозитария
- •7. Права владельца счета при ликвидации депозитария
- •V. Недостатки в прежних нормах швейцарского права
- •VI. Разработка закона о бездокументарных ценных бумагах
- •VII. Закон о бездокументарных ценных бумагах
- •1. Возникновение бездокументарных ценных бумаг
- •2. Прекращение существования бездокументарных ценных бумаг
- •1. Обеспечение кредитового сальдо бездокументарных ценных
- •2. Право на преимущественное удовлетворение требований
- •1. Распоряжение через кредитование счета
- •2. Установление обеспечения
- •3. Право владельца счета давать указания
- •4. Правила сторнирования
- •5. Защита добросовестного приобретателя
- •6. Обратная проводка
- •§ 12. Законодательство о фондах коллективных инвестиций
- •I. Законодательство о фондах коллективных инвестиций
- •1. Обзор
- •2. Общая либерализация норм
- •3. Расширение сферы действия
- •4. Введение новых форм юридических лиц
- •5. Соблюдение равенства швейцарских
- •6. Упрощенный проспект по структурированным продуктам
- •7. Полный пересмотр Закона о коллективных инвестициях
- •II. Закон о коллективных инвестициях
- •III. Фонды коллективных инвестиций
- •1. Контрактный инвестиционный фонд
- •2. Инвестиционная компания с переменным капиталом
- •3. Виды открытых фондов коллективных инвестиций
- •1. Коммандитное товарищество для коллективных инвестиций
- •2. Инвестиционная компания с постоянным капиталом
- •1. Лицензирование
- •2. Оформление разрешений
- •3. Правила поведения
- •I. Бухгалтерский учет, аудит и надзор
- •1. Бухгалтерский учет и аудит
- •2. Надзор
- •1. Базовое решение Федерального суда
- •2. Предпосылки ретроцессий
- •3. Надзорное регулирование в Швейцарии
- •4. Европейские тенденции
- •§ 13. Страховые компании и страховой надзор
- •I. Правовые основы
- •1. Закон о страховом надзоре
- •II. Обязанность предоставления информации и полномочия
- •2. Перестрахование
- •3. Закон о договорах страхования
- •II. Осуществление страхового надзора службой надзора за финансовыми рынками
- •III. Социальное страхование
- •IV. Новые тенденции
- •§ 14. Ипотечные закладные листы в швейцарии и ценные бумаги, обеспеченные недвижимостью
- •I. Ипотечные закладные листы в швейцарии
- •1. Центры по работе с ипотечными облигациями
- •2. Формы ипотечных закладных листов
- •II. Ценные бумаги, обеспеченные недвижимостью, и структурированные продукты секьюритизации
- •§ 15. Уголовные санкции в области финансового права и международная правовая помощь
- •I. К понятию "финансового уголовного права"
- •II. Уголовные нормы, защищающие правила поведения на финансовом рынке
- •III. Распространение ложных сведений о компании
- •IV. Мошенничество / подделка документов
- •V. Уголовные нормы, направленные на борьбу с коррупцией
- •VI. Наказуемость юридического лица
- •VII. Соглашение о признании вины в случае возмещения ущерба (ст. 53 уголовного кодекса)
- •VIII. Международная правовая помощь по уголовным делам
- •1. Договор о присоединении к Шенгенскому соглашению
- •2. Соглашение ес о борьбе с мошенничеством
- •1. Исполнение ходатайств
- •2. Спонтанная правовая помощь
- •3. Средства правовой защиты
- •§ 16. Банковская тайна и международная правовая и административная помощь в сфере налогообложения
- •I. Банковская клиентская тайна
- •II. Международная правовая и административная помощь в сфере налогообложения
- •1. Налоговые оазисы и государства,
- •2. Расширение доступа к банковской информации
- •1. Введение
- •2. Правовая помощь после "Шенгена"
- •3. Условия, предусмотренные
- •4. Положение банковской клиентской тайны
- •1. Введение
- •2. Типовое соглашение оэср
- •3. Соглашения об избежании двойного налогообложения
- •1. Введение
- •2. Система квалифицированных посредников
- •3. Дело против ubs в связи с трансграничными операциями
- •4. Вопрос о возможности предоставления
- •5. Вопрос о правомерности распоряжения службы надзора
- •6. Дело против неустановленных сотрудников банка и
- •7. Постановление Федерального административного суда
- •8. Последствия и перспективы
- •§ 17. Правовые основы и институты финансового рынка (краткий обзор)
- •I. Конституция и правовые основы
- •1. Конституция
- •2. Рыночная ориентация
- •3. Денежно-кредитная политика и национальный
- •II. Рыночная политика
- •1. Предпосылки государственного вмешательства
- •2. Она может издавать предписания о финансовых услугах в других сферах.
- •3. Она издает предписания о частном страховании".
- •2. Анализ соотношения эффективности и затрат
- •III. Регулирование финансового рынка и его цели
- •1. Вводные замечания
- •2. Биржевое законодательство
- •3. Закладные листы и ипотечные организации
- •IV. Системная защита
- •1. Микро- и макропруденциальный надзор
- •2. Системная защита как новая задача центральных банков
- •V. Инструменты регулирования
- •1. Важные инструменты
- •2. Стандартизация
- •VI. Предотвращение отмывания денег
- •1. Развитие
- •2. Саморегулирование ("знай своего клиента")
- •3. Правовая помощь
- •VII. Структура и архитектура системы интегрированного надзора
- •1. Надзор за финансово-кредитными организациями
- •2. Дуалистическая система
- •3. Расширение горизонтов надзора
- •4. Образец организации органов надзора
- •5. Сферы надзора за финансовыми рынками
- •VIII. Практика осуществления надзора и правоприменение
- •1. Вводные замечания
- •2. Процесс
- •§ 18. Финансово-правовые отношения швейцарии с россией и странами - членами возглавляемой швейцарией группы международного валютного фонда
- •I. Роль швейцарского национального банка
- •II. Российско-швейцарские банковские отношения и консолидированный надзор за банковской деятельностью
- •III. Вопросы межгосударственной правовой и административной взаимопомощи
- •IV. Швейцария как место международного арбитража
- •V. Финансово-экономические отношения и связи
- •Предметный указатель
1. Роль акционерного общества в экономике
38. В исследовании, проведенном для ассоциации швейцарского бизнеса economiesuisse в конце 2009 г. <54>, рассматривается роль швейцарских акционерных обществ, котирующихся на бирже, в экономике страны.
--------------------------------
<54> Hauser/Hauser/Moser.
39. В 2008 г. в акционерных обществах, котирующихся на бирже, было занято более 350000 сотрудников, т.е. около 11% всех занятых в швейцарской экономике <55>. Доля занятости в акционерных обществах особенно высока в сфере финансовых услуг (46%), а также в химической и фармацевтической отраслях (42%). В 2008 г. оборот котирующихся на бирже акционерных обществ, созданный в Швейцарии, составил около 146 млрд. швейцарских франков <56>. Собственный внутрикорпоративный объем добавленной стоимости брутто в 2008 г. составил 83 млрд. швейцарских франков, что равно 16% швейцарского валового национального продукта и пятой части объема добавленной стоимости в рыночной сфере. Доля добавленной стоимости, произведенной акционерными обществами, особенно велика в сфере финансовых услуг (59%), в химической и фармацевтической промышленности (57%).
--------------------------------
<55> Hauser/Hauser/Moser. S. 11.
<56> Hauser/Hauser/Moser. S. 12.
40. Характерно, что швейцарские акционерные общества, котирующиеся на бирже, значительно крупнее среднего швейцарского предприятия вообще и среднего акционерного общества в Швейцарии. 83,5% всех акционерных обществ, котирующихся на бирже, имеют по всему миру более 250 сотрудников, в то время как из всех акционерных обществ в Швейцарии только 1% процент относится к этой категории крупных предприятий <57>. Кроме того, многие акционерные общества, котирующиеся на бирже, - это крупные капиталоемкие компании, достигшие значительного уровня интернационализации. Их направленность на глобальный бизнес и использование капиталоемких форм деятельности приводят к тому, что на рабочих местах в швейцарских предприятиях, котирующихся на бирже, производительность труда более чем в два раза превосходит средний уровень по Швейцарии <58>.
--------------------------------
<57> Ibid. S. 17.
<58> Ibid. S. 21.
2. Изменения в законодательстве
41. В ходе начатой в 1960-е годы широкой реформы швейцарского корпоративного права, действовавшего с 1936 г., были предприняты попытки усовершенствовать структуру компаний. В обосновании к проекту закона об акционерных обществах от 1983 г. были заявлены современные цели реформы (которые, однако, не удалось полностью осуществить): улучшение качества информации и расширение ее открытости (например, обязанность составления консолидированной финансовой отчетности, ограничение на формирование скрытых резервов, раскрытие сведений об их использовании, обязанность крупных корпораций и компаний с широким распределением долей публиковать годовой и консолидированный отчеты), усиление защиты акционеров (например, расширение контрольных прав акционеров, введение специальных проверок, ослабление требований к винкуляции), укрепление структуры и работоспособности органов акционерного общества (например, правила представительства акционеров, ослабление влияния голосующих акций с пониженной номинальной стоимостью, введение ответственности руководящих сотрудников, недопущение непрофессионального контроля), упрощение доступа к капиталу (например, введение разрешенного и условного капитала, правила выпуска сертификатов долевого участия, облегчение финансирования в целях санации предприятия) <59>. Меры, предлагавшиеся в рамках этой реформы, были дополнены в 1991 г., а в июле 1992 г. новые нормы вступили в силу. Результаты гармонизации европейского корпоративного права (к сожалению, непоследовательной) уже тогда привлекали к себе пристальное внимание в Швейцарии и были частично позаимствованы, но в целом не воспринимались серьезно <60>. На тернистом пути реформы корпоративного права у швейцарских законодателей возникли трудности, которые хорошо иллюстрируются известными словами Л. Брандайса: "Солнечный свет - это лучшее из дезинфицирующих средств" <61>. Достичь идеала "достоверности и объективности" не удалось. Федеральный закон о биржах и торговле ценными бумагами от 1995 г. ввел по образцу Кодекса Сити принцип "достоверности и объективности" при раскрытии информации (эта обязанность введена в регламенте котировки), потребовал сообщать о крупных долях участия (в соответствии с директивой ЕС) и установил правила публичных предложений о поглощении (добровольных и обязательных) <62>.
--------------------------------
<59> BBl 1983 II 767 и далее.
<60> Forstmoser/Meier-Hayoz/Nobel. S. 1035 и далее, в особенности S. 1037 и далее.
<61> Brandeis. S. 98.
<62> City Code on Takeovers and Mergers, London, www.thetakeoverpanel.org.uk.
42. Использование рынка капиталов давно регулируется особыми правилами, которые зафиксированы в нормах акционерного права и в положениях Кодекса обязательственного права в отношении займов. Даже факт котировки акций на бирже уже давно учитывается в нормативных актах, хотя и лишь мимоходом (п. 1 ст. 1156 Кодекса обязательственного права). С точки зрения корпоративного права действительно значимым критерием для разграничения областей регулирования все чаще становится источник финансирования - открытый рынок капитала или "частные" средства. Специальные правила в отношении обязанности по составлению проспекта (ст. 652a Кодекса обязательственного права) и ответственности за его содержание (ст. 752 Кодекса обязательственного права), которые с точки зрения норм рынка капиталов сегодня еще рассматриваются как базовые требования в регулировании первичного рынка, восходят к акционерному праву (см. N 391 и далее).
43. Необходимо также отметить изменение структуры акционерного общества. Прежде всего был разрушен догмат о том, что юридическое лицо должно объединять нескольких участников: согласно ст. 625 Кодекса обязательственного права с 1 января 2008 г. акционерное общество может быть учреждено одним или несколькими физическими или юридическими лицами либо другой торговой компанией. Кроме того, повышается роль так называемых "институциональных инвесторов". Для них основным ориентиром все чаще становится рыночная эффективность. Теперь их едва ли можно назвать стабильным элементом в системе акционеров: институциональные инвесторы все активнее выступают в качестве крупных акционеров, которые стремятся установить более тесные связи с компанией, чем принято в акционерном праве <63>. В будущем важным фактором станет контроль со стороны компаний за институциональными инвесторами и собственно контроль за инвесторами.
--------------------------------
<63> См.: Ruffner, Aktive . S. 249 и далее.
44. Нужно отметить, что значительное большинство акционеров в крупных швейцарских акционерных обществах (UBS, CS, , Roche, Novartis, Swiss Re) сегодня составляют нерезиденты. Эта ситуация ограничивает возможности законодательного вмешательства.
45. Дискуссия о корпоративном праве сегодня тоже все больше ориентируется на рынок капиталов. С одной стороны, это связано с тем, что ведется конкурентная борьба за ограниченный ресурс капитала, а инвесторы не всегда готовы предоставить средства. Предприятия должны соперничать за привлечение капитала на рынке и действовать на рынке капиталов так же, как и на других, более привычных для них рынках. Это позднее открытие "инвестиционной зависимости" кажется иронией акционерного права.
46. Но рынки стремятся прежде всего к стандартизации, чтобы стать сопоставимыми и эффективными. Для этого уже недостаточно норм частноправовой ответственности, таких как нормы ответственности руководителей в акционерном праве, тем более что эти нормы служат только для предупреждения нарушений и на практике не обеспечивают реальное возмещение ущерба. Поэтому необходимы дополнительные правила, регулирующие доступ на рынок (такие как правила котировки), а также информационная стандартизация, открывающая "горизонтальную перспективу". Как сказано в Директиве ЕС <64>, эти правила позволят инвесторам принимать "инвестиционные решения на основе полной информации о положении дел" <65>. От предприятий все чаще требуют отчитываться по международным стандартам (МФСО, US-GAAP) (см. N 353). Но при этом важное значение имеет информация, подготовленная посредниками.
--------------------------------
<64> Richtlinie 89/298/EWG des Rates vom 17. April 1989 zur Koordinierung der Bedingungen die Erstellung, Kontrolle und Verbreitung des Prospekts, der im Falle Angebote von Wertpapieren zu ist , ABl. N L 124 vom 5. Mai 1989. S. 8 и далее.
<65> См. об этом: von der Crone, Regeln. S. 90.
C. Акционерная стоимость
47. В 90-е годы бушевали споры о так называемой концепции акционерной стоимости. По-видимому, ее автором следует считать Альфреда Раппапорта с его книгой "Creating Shareholder Value - The New Standard for Business Performance" (Нью-Йорк, 1986 г.). Концепция акционерной стоимости может трактоваться узко или широко, но она всегда ориентирована на выгоду для акционеров. В узком понимании речь идет о том, что доход предприятия должен превышать стандартные расходы на привлечение капитала.
48. Широкая трактовка, опирающаяся на экономическую теорию рынка капиталов, последовательно объединяет названную задачу с макроэкономической задачей эффективного распределения капитала, что означает регулирование экономических процессов на рынке в целом. Соответственно, требование создания акционерной стоимости также становится более радикальным и подчиняет этой приоритетной цели другие задачи, такие как улучшение социального климата, создание новых рабочих мест или "меценатство" предпринимателей. Иначе говоря, они выстраиваются в правильной (с экономической точки зрения) перспективе, заключающейся в получении прибыли.
49. Позиция может быть еще более радикальной, например, такой как в часто цитируемом высказывании Милтона Фридмана: "У бизнеса имеется одна социальная ответственность - заниматься деятельностью, рассчитанной на увеличение своих прибылей" <66>.
--------------------------------
<66> Friedman. S. 32 и далее, 122 и далее. (В русск. пер.: Фридман М. Капитализм и свобода. М., 2006. С. 157.)
50. Концепция акционерной стоимости в публичной дискуссии часто противопоставляется концепции заинтересованных лиц. Последняя подразумевает более широкое рассмотрение связанных с предприятием интересов, включая интересы работников и общественные запросы, и напоминает споры о корпоративном праве 1970-х гг., когда звучали требования предоставить работникам право на участие в принятии решений. Сегодня обсуждение этой темы ведется на более широкой, хотя и не вполне ясной основе. "Принципы корпоративного управления" ОЭСР гласят:
Принципы корпоративного управления должны учитывать права заинтересованных лиц, установленные законом, и стимулировать активное сотрудничество между корпорациями и заинтересованными лицами с целью обеспечения благосостояния, создания рабочих мест и укрепления социальной и экологической ответственности стабильных в финансовом отношении предприятий <67>.
--------------------------------
<67> OECD Principles of Corporate Governance, April 1999, Principle III, Ingress (далее - OECD Principles).
51. Противопоставление акционеров и заинтересованных лиц часто является искусственным, поскольку выстраивается в несовпадающих временных перспективах. Различить эти модели в долгосрочной перспективе сложно, поскольку в конечном счете достижение личных целей акционеров, несомненно, зависит от адекватного учета всех других интересов, а следствием ориентации на акционерную стоимость является прежде всего последовательная концентрация на значимых параметрах деятельности.
52. Дискуссия об акционерной стоимости началась и в Швейцарии <68>. Однако в позитивном швейцарском акционерном праве концепция акционерной стоимости не вышла на первый план <69>. Первоначально в качестве основной задачи рассматривалась защита предприятия, что следует, в частности, из норм акционерного права о создании резервов (п. 3 ст. 669 Кодекса обязательственного права: скрытые резервы с учетом длительного роста предприятия; п. 3 ст. 671 Кодекса обязательственного права: использование общих резервов для поддержания предприятия в неблагополучные периоды и для противодействия безработице и ее последствиям; подп. 2 п. 2 и п. 3 ст. 674 Кодекса обязательственного права: формирование дополнительных резервов с учетом длительного роста предприятия, формирование резервов для поддержки систем социального обеспечения работников).
--------------------------------
<68> См. в особенности: выпуск NZZ-Focus N 1 от 1 декабря 1996 г. и N 10 от октября 2001 г.
<69> См. об этом: Forstmoser. S. 9, где особое внимание уделяется защите предприятия.
53. Федеральный суд в своих прежних решениях тоже рассматривал акционерное предприятие как объединение широкого диапазона интересов, т.е. как своего рода социальную структуру. С этой точки зрения интересы акционеров являются результирующей величиной, а не предпосылкой, поскольку "все акционерное право проникнуто идеей о том, что благополучие предприятия обеспечивает наилучшую защиту интересов его участников" (решение BGE 59 II 48; см. также: решение BGE 72 II 303).
54. В решении о ликвидации акционерного общества (BGE 105 II 114 и далее) федеральный суд также указал, что как интересы предприятия, так и социальные последствия ликвидации головной компании должны учитываться при ликвидации компании.
55. Даже в последних решениях федерального суда, практически ориентированных на рынок капиталов и посвященных вопросам преимущественного права на приобретение акций, развитию предприятия отдается явный приоритет над узкими интересами защиты акционеров (BGE 121 III 219 и далее по делу SBG/UBS против BK Vision AG). В 2007 г. федеральный суд подтвердил, что предприятие несет ответственность перед связанными с ним группами заинтересованных лиц:
В обязанности добросовестного управляющего входит соблюдение законных интересов и коллектива акционеров, и кредиторов, и работников компании <70>.
--------------------------------
<70> BGE 4A.188/2007 от 13 сентября 2007 г. S. 9.
56. Однако дискуссия о смене ориентиров в корпоративном праве еще в полном разгаре <71>.
--------------------------------
<71> Von der . S. 409 и далее.
57. В ключевых для акционерного права судебных решениях по обжалованию постановлений общего собрания акционеров критерием всегда служат "интересы компании и общественные интересы". По этому поводу в швейцарской юридической литературе ведется интересный и содержательный спор: чему следует отдать приоритет - интересам акционеров или правильно понятым интересам предприятия <72>?
--------------------------------
<72> См.: . S. 369 и далее; Schluep. S. 170 и далее, S. 188 и далее; Druey, в особенности S. 18 и далее.
D. Корпоративное управление