- •1. Предисловие к русскому изданию 2012 года
- •§ 1. Введение и обзор
- •I. Введение
- •II. Развитие финансового права
- •III. Понятия
- •1. Триада: системная защита (макропруденциальный надзор),
- •2. Содержание
- •3. Источники
- •4. Правила и принципы
- •5. Стандарты
- •6. Экскурс: рамочные законы
- •1. Финансовая система
- •2. Индивидуальная и функциональная защита
- •3. Защита потребителей
- •4. Риски и управление рисками
- •5. Кризис
- •6. Уголовное право как функциональная защита
- •1. Саморегулирование
- •2. Правила поведения - Rules of conduct
- •1. Финансовые посредники
- •2. Выгодоприобретатель
- •3. "Крупный акционер": квалифицированное участие
- •4. Концерны
- •5. Экскурс: универсальный финансовый концерн
- •1. Финансовые услуги
- •2. Биржа
- •3. Первичный и вторичный рынок
- •4. Ценные бумаги
- •5. Бездокументарные ценные бумаги и требования
- •6. Производные инструменты и финансовые продукты
- •7. Кредитование в форме ценных бумаг
- •8. Внебиржевые продукты
- •9. Структурированные продукты
- •10. Секьюритизация
- •11. Базовые нормы регулирования финансовых рынков
- •§ 2. Цифры и факты
- •I. Введение
- •II. Швейцарский банковский сектор
- •III. Швейцарские инвестиционные фонды
- •IV. Швейцарский сектор страхования
- •V. Инфраструктура швейцарских финансовых рынков
- •VI. Экскурс: индексы
- •§ 3. Международные институты и международное сотрудничество
- •I. Обзор
- •II. Кризисы и международная финансовая архитектура
- •1. Стимулирование прозрачности
- •2. Укрепление национальных финансовых систем
- •3. Концентрация деятельности мвф на предотвращении кризисов
- •4. Привлечение частного сектора
- •5. Последовательная либерализация фондовых рынков
- •6. Проверка "офшорных финансовых центров"
- •7. Государственный суверенитет
- •1. Причины и последствия кризиса
- •2. Роль экономистов во время кризиса
- •3. Меры, принятые после кризиса
- •III. Международные стандарты
- •1. Что такое международные стандарты?
- •2. Функции
- •3. Институциональная база разработки стандартов
- •1. Общая информация
- •2. Оценка и проверка соблюдения стандартов
- •Раздел 3. Контроль регулирования валютного курса:
- •3. Экскурс: программа оценки финансового сектора мвф
- •IV. Бреттон-вудские учреждения
- •1. Общая информация
- •2. Международная валютная система
- •3. Роль золота в деятельности мвф
- •4. Участие Швейцарии в мвф
- •1. Задачи и цели
- •2. Мвф и Всемирный банк: взаимодействие институтов
- •3. Международный центр по урегулированию
- •4. Членство Швейцарии во Всемирном банке
- •V. Группа двадцати
- •1. План мероприятий по борьбе с финансированием терроризма
- •2. Мероприятия, связанные с финансовым кризисом
- •VI. Совет по финансовой стабильности (сфс)
- •1. Организационная структура
- •2. Цели
- •3. Устав
- •1. Ключевые стандарты
- •2. Рабочие группы, созданные до кризиса
- •3. Работа, проводившаяся в период финансового кризиса
- •VII. Банк международных расчетов (бмр)
- •1. Организационно-правовая форма
- •2. Основные органы, принимающие решения
- •1. Полномочия
- •2. Банк международных расчетов как коммерческий банк
- •3. Организации, связанные с Банком международных расчетов
- •4. Заседания, исследования и публикации
- •VIII. Базельский комитет по банковскому надзору (базельский комитет)
- •1. Соглашение о достаточности капитала 1988 г. (Базель-I)
- •2. Новое соглашение о достаточности капитала (Базель-II)
- •3. Три группы ключевых принципов нового соглашения
- •4. Вопросы международного взаимодействия
- •5. Реализация стандарта "Базель-II"
- •6. Предложения по усовершенствованию стандарта "Базель-II"
- •IX. Международная организация комиссий по ценным бумагам
- •1. Цели и принципы регулирования рынка ценных бумаг
- •2. Правила поведения
- •3. Многосторонний меморандум о взаимопонимании
- •4. Прочая деятельность
- •5. Обязанности по раскрытию информации о публичных офертах
- •6. Сотрудничество Международной организации комиссий
- •X. Международная ассоциация органов страхового надзора (маосн)
- •1. Принципы
- •2. Стандарты
- •3. Руководства
- •XI. Объединенный форум
- •XII. Международные форумы (помимо группы двадцати)
- •XIII. Всемирная торговая организация
- •1. Историческая справка
- •2. Задачи и структура Всемирной торговой организации
- •3. Соглашение об учреждении вто
- •1. Основы
- •2. Принцип наибольшего благоприятствования
- •3. Обязательство по предоставлению доступа на рынок
- •4. Национальный режим
- •5. Прозрачность
- •1. Приложение по финансовым услугам
- •2. Временное соглашение
- •3. Соглашение по финансовым услугам (пятый протокол к гатс)
- •4. Договоренность об обязательствах по финансовым услугам
- •XIV. Организация объединенных наций
- •1. Резолюции о борьбе с терроризмом
- •2. Международная конвенция о борьбе
- •3. Всеобъемлющая конвенция о международном терроризме
- •4. Глобальная стратегия борьбы с терроризмом
- •XV. Организация экономического сотрудничества и развития (оэср)
- •§ 4. Финансовое право европейского союза
- •I. Введение
- •II. Обзор финансового права европейского союза
- •1. План действий в области финансовых услуг
- •2. Процедура Ламфалусси
- •3. Экономический и валютный союз
- •1. Законодательная инициатива
- •2. Комитеты
- •3. Валютный союз
- •III. Основные свободы в законодательстве ес
- •IV. Нормы вторичного права ес в области финансовых услуг
- •1. Директива о банках
- •2. Требования к размеру собственного капитала
- •3. Страхование вкладов
- •4. Возмещение средств инвесторов
- •1. Директива о платежных услугах
- •2. Единое европейское платежное пространство (sepa)
- •3. Клиринг и производство расчетов
- •1. Директива "о рынках финансовых инструментов"
- •2. Клиринг и производство расчетов
- •V. Новая структура надзора в европейском союзе
- •§ 5. Борьба с отмыванием денег, организованной преступностью и финансированием терроризма
- •I. Вводные замечания и краткий обзор
- •II. Правила надлежащего осуществления банковской деятельности (vsb 08): принцип "знай своего клиента"
- •1. Идентификация контрагента
- •2. Выявление выгодоприобретателя
- •3. Процедура для работы с организациями,
- •4. Носители профессиональной тайны
- •5. Санкции
- •III. Международные рекомендации
- •1. Целевая группа по финансовым мерам борьбы
- •2. Вольфсбергские принципы
- •3. "Патриотический акт" - Закон сша
- •4. Директива ес об отмывании денег
- •1. Конвенция оон
- •2. Меры, принимаемые Европейским союзом
- •IV. Борьба с отмыванием денег в швейцарии
- •1. Действующий закон
- •2. Практика применения закона
- •3. Надзорная концепция Закона об отмывании денег
- •4. Обязанности финансового посредника
- •5. Организационные требования
- •1. Исходная ситуация
- •2. Изменения в Уголовном кодексе
- •3. Изменения в Законе об отмывании денег
- •4. Изменения в таможенных правилах
- •1. Первое постановление службы надзора
- •2. Пересмотр Постановления об отмывании денег
- •3. Постановление о предотвращении отмывания денег
- •4. Постановление Федерального совета о профессиональном
- •5. Отношения с банками-корреспондентами
- •6. Контроль правовых и имиджевых рисков
- •V. Борьба с организованной преступностью в швейцарии
- •§ 6. Швейцарский национальный банк, валютная и финансовая система
- •I. Конституционные и законодательные основы валютной системы и деятельности швейцарского национального банка
- •II. Золото
- •III. Закон о валюте и платежных средствах
- •IV. Федеральный закон о национальном банке
- •1. Акционерное общество с особым законодательным статусом
- •2. Независимость и подотчетность
- •3. Органы Швейцарского национального банка
- •1. Проведение монетарной и валютной политики Швейцарии
- •2. Обеспечение ликвидностью
- •3. Снабжение наличными деньгами
- •4. Упрощение и обеспечение функционирования безналичных
- •5. Управление валютными резервами
- •6. Обеспечение стабильности финансовой системы
- •7. Международная валютная кооперация
- •8. Оказание банковских услуг Конфедерации
- •1. Введение
- •2. Функции Швейцарского национального банка
- •3. Надзор за минимальным размером резервов
- •4. Контроль над платежными системами и системами
- •5. Административная процедура и правовая защита
- •V. Пакет мер для ubs ag
- •1. Введение
- •2. Процедура передачи неликвидных активов
- •3. Кредит Швейцарского национального банка,
- •4. Правовая структура snb StabFund kGkK
- •5. Финансирование кредита Швейцарского национального банка
- •6. Ядовитая пилюля
- •1. Общая информация
- •2. Правовая основа
- •3. Условия предоставления займа с обязательной конвертацией
- •4. Выбор инструментов
- •5. Прекращение займа с обязательной конвертацией
- •VI. Крупные банки: "too big to fail"
- •1. Введение
- •2. Надзор за крупными банками в Швейцарии
- •3. Сотрудничество Швейцарского национального банка
- •4. Международные изменения
- •5. Швейцарская экспертная комиссия
- •6. Выводы
- •§ 7. Служба надзора за финансовыми рынками как комплексный надзорный орган
- •I. Пересмотр норм финансового надзора: служба надзора за финансовыми рынками как комплексный надзорный орган
- •1. Организационная структура
- •2. Органы службы надзора за финансовыми рынками
- •3. Финансирование и ответственность
- •4. Инструкции
- •II. Закон о службе надзора за финансовыми рынками
- •1. Аудит
- •2. Цели постановления о контроле за финансовыми рынками
- •3. Условия лицензирования
- •4. Контроль и координация действий
- •5. Аудит
- •1. Обзор
- •2. Другие инструменты надзора
- •I. Отзыв разрешения (ст. 37 Закона о службе надзора за финансовыми рынками).
- •1. Порядок назначения проверяющих
- •2. Принудительное применение финансового права проверяющими
- •3. Задачи и сферы действия
- •1. Обзор
- •2. Изменения в рамках введения в действие
- •3. Административные санкции:
- •4. Уголовно-правовые меры
- •1. Организационные проблемы
- •2. Международные проблемы
- •3. Первые результаты и новые проекты:
- •III. Контроль над финансовыми рынками в свете антимонопольного законодательства
- •IV. Сотрудничество швейцарских административных органов (административная помощь внутри страны)
- •V. Международная административная помощь
- •§ 8. Банки и банковский надзор
- •I. Необходимость в правовых нормах банковского надзора
- •II. Обзор источников банковского права
- •III. Определение термина "банк"
- •IV. Работа службы надзора за финансовыми рынками с несанкционированной (т.Е. Незаконной) деятельностью
- •V. Условия лицензирования
- •VI. Виды банков в поднадзорной сфере
- •1. Формы проведения электронных банковских операций
- •2. Правовые основы и практика службы надзора
- •3. Риски при осуществлении электронных банковских операций
- •VII. Правила коммерческой деятельности
- •1. Три группы ключевых принципов нового соглашения
- •2. Регулирование в Швейцарии
- •VIII. Отчетность
- •IX. Консолидированный надзор
- •X. Санирование банков, ликвидация банков (конкурсное производство) и защита прав вкладчиков
- •1. Принятие защитных мер
- •2. Процедура санирования
- •3. Ликвидация банка (конкурсное производство)
- •4. Страхование банковских вкладов
- •5. Проект Закона о страховании банковских вкладов
- •6. Ответственность учредителей, органов банка,
- •XI. Положение о международной передаче информации
- •XII. Контроль на местах
- •XIII. Невостребованные активы
- •XIV. Отраслевые соглашения и директивы
- •1. Конвенция XIII об упрощении инкассирования
- •2. Директива Объединения швейцарских банкиров
- •3. Директива Объединения швейцарских банкиров
- •4. Директива Объединения швейцарских банкиров
- •5. Директива Объединения швейцарских банкиров
- •6. Директива Объединения швейцарских банкиров
- •7. Соглашение швейцарских банков
- •8. Правила поведения торговцев ценными бумагами
- •9. Директива о распределении ценных бумаг
- •10. Директива Объединения швейцарских банкиров
- •§ 9. Швейцарское биржевое право: регулирование деятельности торговцев ценными бумагами, бирж и участников рынка
- •I. Швейцарское биржевое право
- •1. История
- •2. Цель закона и объем правовой защиты
- •3. Структура, содержание и сфера действия Закона
- •4. Определения и сфера регулирования
- •5. Структура административного контроля
- •1. Постановления к Закону о биржах
- •2. Другие нормативные акты и циркуляры
- •II. Регулирование деятельности торговцев ценными бумагами
- •1. Положения Закона о биржах и торговле ценными бумагами
- •2. Правила допуска к торгам, установленные
- •1. Обязанности по ведению журналов учета
- •2. Правила поведения
- •III. Биржевое регулирование
- •1. Основные принципы
- •2. Отдельные структурные области
- •1. Совет по регулированию
- •2. Служба биржевого регулирования six
- •3. Юридические службы
- •1. Применение санкций в отношении эмитентов
- •2. Применение санкций в отношении участников
- •1. Общие положения
- •2. Расследование
- •3. Процедуры комиссии по санкциям
- •4. Средства правовой защиты
- •5. Информирование общественности
- •1. Задачи
- •2. Состав, выборы и правила отклонения членов
- •3. Процедуры
- •1. Основные положения
- •2. Процедура разбирательства в арбитражном суде
- •3. Кассационная жалоба и пересмотр решения
- •I. Торги и узансы
- •1. Положения о торгах
- •2. Правила поведения членов биржи и торговцев
- •3. Биржевая торговля
- •4. Исполнение приказа
- •5. Книга заказов на торгуемые ценные бумаги
- •6. Стандартные лоты
- •7. Обязанность по раскрытию информации
- •8. Критические объемные сделки
- •9. Информационная политика six
- •10. Рыночный контроль
- •11. Узансы
- •12. Борьба с рыночными злоупотреблениями
- •14. Организационные обязанности торговцев ценными бумагами
- •I. Проверка кредитоспособности и составление рейтингов
- •1. Интернационализация
- •2. От virt-X к швейцарскому сегменту первого эшелона
- •IV. Международные биржевые альянсы - средство укрепления международного финансового сообщества
- •1. Кассовый рынок
- •2. Рынок производных инструментов
- •1. Scoach
- •2. Eurex
- •3. Nyse Euronext
- •4. Nasdaq omx Group, Inc
- •5. Индексная компания stoxx
- •6. Директива о рынках финансовых инструментов
- •7. Группа Чикагской товарной биржи: объединение Чикагской
- •8. Turquoise
- •10. Swiss Block
- •IX: запланированное слияние Deutsche ag (dbag)
- •2. Jiway и Nasdaq Deutschland
- •V. Клиринг и производство расчетов
- •1. Понятие и цель
- •2. Автономная вертикаль или горизонтальные сети
- •3. Многообразие в Европе
- •4. Пример проведения операции
- •1. Европейские тенденции
- •2. Другие международные инициативы в области
- •§ 10. Акционерное и биржевое право: регулирование
- •Деятельности эмитентов, раскрытия информации,
- •Слияний и поглощений; системы компенсаций,
- •В частности, в финансовом секторе
- •I. Акционерное общество в свете правовых норм рынка капиталов
- •1. Распределение полномочий
- •2. Оплата акций
- •3. Предложения по изменению законодательства с целью
- •II. Развитие организационно-правовой формы акционерного общества
- •1. Роль акционерного общества в экономике
- •2. Изменения в законодательстве
- •1. Общие сведения
- •2. Швейцарский кодекс наилучшей практики
- •I. Акционеры
- •II. Правление и руководство компании
- •III. Аудит
- •IV. Раскрытие информации
- •3. Директива
- •4. Правление
- •5. Внутренняя ревизионная комиссия
- •6. Руководство компании
- •7. Ответственность и наказуемость
- •1. Исходная ситуация
- •2. Действующие швейцарские нормы, включая новую
- •3. Влияние финансового кризиса на регулирование системы
- •4. Международные тенденции
- •5. Дальнейшее развитие регулирования вознаграждений
- •I. Доклад комиссии по правовым вопросам от 20 мая 2010 г.
- •III. Вопросы акционерного права
- •1. Именные акции
- •2. Акции на предъявителя
- •3. Голосующие акции с низкой номинальной стоимостью
- •4. Сертификаты долевого участия
- •1. Право голоса банков-депозитариев
- •2. Предоставление финансового отчета
- •3. Право акционеров на информацию и ознакомление
- •4. Проведение внеочередной проверки
- •5. Право на созыв собрания и внесение вопросов
- •1. Обзор
- •2. Изменения в законодательстве о рынках капитала
- •I. Резервы
- •IV. Котировка: допуск ценных бумаг к биржевым торгам
- •1. Пересмотр
- •2. Содержание регламента котировки
- •1. Требования к эмитентам
- •2. Требования к ценным бумагам
- •3. Обязанность публиковать информацию при котировке;
- •1. Периодическая отчетность
- •2. Правила составления отчетности
- •3. Сегментирование
- •4. Правила моментальной публикации существенных сведений
- •5. Директивы Швейцарской биржи
- •6. Независимость ревизионной комиссии
- •7. Последствия котировки на бирже с точки зрения
- •V. Обязанность по составлению проспекта и ответственность за содержание проспекта
- •VI. Облигации и сообщество кредиторов
- •VII. Обязанности по раскрытию информации в биржевой сфере
- •1. Общие сведения
- •2. Обязанность по раскрытию информации
- •3. Обязанность по раскрытию информации
- •VIII. Публичные оферты и обязанность по объявлению оферты
- •1. Общие сведения
- •2. Признаки обязательной оферты
- •3. Предварительная заявка об оферте
- •4. Информация для покупателя - проспект оферты
- •5. Обязанности целевой компании и меры защиты
- •6. Промежуточный результат
- •7. Дополнительный срок
- •8. Итоговый отчет
- •IX. Практика комиссии по слияниям и поглощениям (распоряжения)
- •X. Нападение и защита
- •§ 11. Дематериализация ценных бумаг
- •I. Вводные замечания
- •II. Концепция ценной бумаги
- •1. Определение глобального депонирования
- •2. Распоряжение ценными бумагами, находящимися
- •3. Депонирование в стороннем депозитарии
- •1. Определение
- •2. Распоряжение бездокументарными ценными бумагами
- •III. Статус депозитов в случае конкурсного производства в отношении банка-депозитария
- •IV. Международное частное право
- •1. Сфера действия
- •2. Применимое право
- •3. Ратификация
- •1. Сфера действия
- •2. Права владельца счета
- •3. Приобретение и продажа ценных бумаг,
- •4. Установление гарантий
- •5. Арест и конфискация имущества
- •6. Обязанности депозитария
- •7. Права владельца счета при ликвидации депозитария
- •V. Недостатки в прежних нормах швейцарского права
- •VI. Разработка закона о бездокументарных ценных бумагах
- •VII. Закон о бездокументарных ценных бумагах
- •1. Возникновение бездокументарных ценных бумаг
- •2. Прекращение существования бездокументарных ценных бумаг
- •1. Обеспечение кредитового сальдо бездокументарных ценных
- •2. Право на преимущественное удовлетворение требований
- •1. Распоряжение через кредитование счета
- •2. Установление обеспечения
- •3. Право владельца счета давать указания
- •4. Правила сторнирования
- •5. Защита добросовестного приобретателя
- •6. Обратная проводка
- •§ 12. Законодательство о фондах коллективных инвестиций
- •I. Законодательство о фондах коллективных инвестиций
- •1. Обзор
- •2. Общая либерализация норм
- •3. Расширение сферы действия
- •4. Введение новых форм юридических лиц
- •5. Соблюдение равенства швейцарских
- •6. Упрощенный проспект по структурированным продуктам
- •7. Полный пересмотр Закона о коллективных инвестициях
- •II. Закон о коллективных инвестициях
- •III. Фонды коллективных инвестиций
- •1. Контрактный инвестиционный фонд
- •2. Инвестиционная компания с переменным капиталом
- •3. Виды открытых фондов коллективных инвестиций
- •1. Коммандитное товарищество для коллективных инвестиций
- •2. Инвестиционная компания с постоянным капиталом
- •1. Лицензирование
- •2. Оформление разрешений
- •3. Правила поведения
- •I. Бухгалтерский учет, аудит и надзор
- •1. Бухгалтерский учет и аудит
- •2. Надзор
- •1. Базовое решение Федерального суда
- •2. Предпосылки ретроцессий
- •3. Надзорное регулирование в Швейцарии
- •4. Европейские тенденции
- •§ 13. Страховые компании и страховой надзор
- •I. Правовые основы
- •1. Закон о страховом надзоре
- •II. Обязанность предоставления информации и полномочия
- •2. Перестрахование
- •3. Закон о договорах страхования
- •II. Осуществление страхового надзора службой надзора за финансовыми рынками
- •III. Социальное страхование
- •IV. Новые тенденции
- •§ 14. Ипотечные закладные листы в швейцарии и ценные бумаги, обеспеченные недвижимостью
- •I. Ипотечные закладные листы в швейцарии
- •1. Центры по работе с ипотечными облигациями
- •2. Формы ипотечных закладных листов
- •II. Ценные бумаги, обеспеченные недвижимостью, и структурированные продукты секьюритизации
- •§ 15. Уголовные санкции в области финансового права и международная правовая помощь
- •I. К понятию "финансового уголовного права"
- •II. Уголовные нормы, защищающие правила поведения на финансовом рынке
- •III. Распространение ложных сведений о компании
- •IV. Мошенничество / подделка документов
- •V. Уголовные нормы, направленные на борьбу с коррупцией
- •VI. Наказуемость юридического лица
- •VII. Соглашение о признании вины в случае возмещения ущерба (ст. 53 уголовного кодекса)
- •VIII. Международная правовая помощь по уголовным делам
- •1. Договор о присоединении к Шенгенскому соглашению
- •2. Соглашение ес о борьбе с мошенничеством
- •1. Исполнение ходатайств
- •2. Спонтанная правовая помощь
- •3. Средства правовой защиты
- •§ 16. Банковская тайна и международная правовая и административная помощь в сфере налогообложения
- •I. Банковская клиентская тайна
- •II. Международная правовая и административная помощь в сфере налогообложения
- •1. Налоговые оазисы и государства,
- •2. Расширение доступа к банковской информации
- •1. Введение
- •2. Правовая помощь после "Шенгена"
- •3. Условия, предусмотренные
- •4. Положение банковской клиентской тайны
- •1. Введение
- •2. Типовое соглашение оэср
- •3. Соглашения об избежании двойного налогообложения
- •1. Введение
- •2. Система квалифицированных посредников
- •3. Дело против ubs в связи с трансграничными операциями
- •4. Вопрос о возможности предоставления
- •5. Вопрос о правомерности распоряжения службы надзора
- •6. Дело против неустановленных сотрудников банка и
- •7. Постановление Федерального административного суда
- •8. Последствия и перспективы
- •§ 17. Правовые основы и институты финансового рынка (краткий обзор)
- •I. Конституция и правовые основы
- •1. Конституция
- •2. Рыночная ориентация
- •3. Денежно-кредитная политика и национальный
- •II. Рыночная политика
- •1. Предпосылки государственного вмешательства
- •2. Она может издавать предписания о финансовых услугах в других сферах.
- •3. Она издает предписания о частном страховании".
- •2. Анализ соотношения эффективности и затрат
- •III. Регулирование финансового рынка и его цели
- •1. Вводные замечания
- •2. Биржевое законодательство
- •3. Закладные листы и ипотечные организации
- •IV. Системная защита
- •1. Микро- и макропруденциальный надзор
- •2. Системная защита как новая задача центральных банков
- •V. Инструменты регулирования
- •1. Важные инструменты
- •2. Стандартизация
- •VI. Предотвращение отмывания денег
- •1. Развитие
- •2. Саморегулирование ("знай своего клиента")
- •3. Правовая помощь
- •VII. Структура и архитектура системы интегрированного надзора
- •1. Надзор за финансово-кредитными организациями
- •2. Дуалистическая система
- •3. Расширение горизонтов надзора
- •4. Образец организации органов надзора
- •5. Сферы надзора за финансовыми рынками
- •VIII. Практика осуществления надзора и правоприменение
- •1. Вводные замечания
- •2. Процесс
- •§ 18. Финансово-правовые отношения швейцарии с россией и странами - членами возглавляемой швейцарией группы международного валютного фонда
- •I. Роль швейцарского национального банка
- •II. Российско-швейцарские банковские отношения и консолидированный надзор за банковской деятельностью
- •III. Вопросы межгосударственной правовой и административной взаимопомощи
- •IV. Швейцария как место международного арбитража
- •V. Финансово-экономические отношения и связи
- •Предметный указатель
III. Определение термина "банк"
46. Для занятия банковской деятельностью требуется лицензия от банковского надзорного органа - службы надзора за финансовыми рынками (п. 1 ст. 3 Закона о банках). Банковская деятельность без лицензии преследуется законом (подп. a п. 1 ст. 46 Закона о банках, в зависимости от способа действия может квалифицироваться как мошенничество). Только владельцы соответствующей лицензии вправе использовать обозначение "банк" (п. 4 ст. 1 Закона о банках), а также выражение "инвестиционно-банковские услуги" (EBK, Jahresbericht 1996, S. 54 и далее), хотя последний термин относится к сфере ценных бумаг.
47. Тот, на кого не распространяется действие Закона, не имеет права принимать частные вклады на коммерческой основе (п. 2 ст. 1 Закона о банках). На коммерческой основе, с точки зрения Закона, действует тот, кто постоянно принимает более 20 частных вкладов (п. 2 ст. 3a Закона о банках). В новом решении Федерального суда по этому вопросу говорится:
"Физические и юридические лица, на которые не распространяется действие Закона о банках, не имеют права принимать частные вклады на коммерческой основе. Федеральный совет может сделать исключение, если обеспечена защита интересов вкладчиков (п. 2 ст. 1 Закона о банках (в редакции от 18 марта 1994 г.)). [...] При этом вкладами считаются любые обязательства [...]. При определенных, точно описанных условиях исключение составляет прием чужих средств без признаков кредитования или депонирования (подп. a п. 3 ст. 3a [в редакции от 12 декабря 1994 г.] Постановления о банках и сберегательных кассах от 17 мая 1972 г., SR 952.02), выпуск долгосрочных облигаций (подп. b п. 3 ст. 3a постановления о банках), ведение кредитных счетов (подп. c п. 3 ст. 3a постановления о банках), прием средств на страхование жизни и профессиональное пенсионное страхование (подп. d п. 3 ст. 3a Постановления о банках), а также выпуск платежных средств и поддержка платежных систем [...]. Частными вкладами не являются вклады банков или других поднадзорных государству хозяйственных обществ (подп. a п. 4 ст. 3a Постановления о банках), акционеров или участников компаний, если они владеют квалифицированными долями участия в компании-должнике (подп. b п. 4 ст. 3a Постановления о банках) [...], институциональных инвесторов, имеющих профессиональное казначейство (подп. c п. 4 ст. 3a Постановления о банках), вкладчиков ассоциаций, фондов и товариществ, если они "не осуществляют никакой деятельности в финансовом секторе" (подп. d п. 4 ст. 3a Постановления о банках), а также вклады работников у работодателей (подп. e п. 4 ст. 3a Постановления о банках). На коммерческой основе, в соответствии с Законом о банках, действует тот, кто постоянно управляет более чем 20 частными вкладами (п. 2 ст. 3a Постановления о банках) или через объявления, проспекты, рассылку либо электронные средства информации дает рекламу о принятии денежных средств на коммерческой основе (см. п. 1 ст. 3 Постановления о банках [...])" (BGE 136 II 48 и далее).
48. Обойти обязанность лицензирования не удастся и в том случае, если различные функции распределяются между участниками группы:
"Как подтвердил в двух последних решениях Федеральный суд, [...] недопустимый согласно Закону о банках прием частных вкладов может иметь место даже при разделении функций в рамках группы. Нельзя обойти обязанность лицензирования и нормы финансового надзора за счет того, что каждая отдельная компания или стоящие за ней лица соответствуют не всем критериям лицензирования, - например, если каждая компания по отдельности управляет менее чем 20 вкладами, но в результате все вместе они осуществляют деятельность, предполагающую лицензирование. Защита рынка и инвесторов (см. ст. 5 Закона о службе надзора за финансовыми рынками), несмотря на формальное юридическое разделение структур, оправдывает с точки зрения финансового права комплексный (экономический) подход. Если между отдельными лицами и/или компаниями существуют тесные экономические (финансовые, коммерческие), организационные или личные связи, то в целях финансового надзора целесообразно и оправданно рассматривать отдельные факты в их совокупности. "Групповая деятельность может иметь место прежде всего в том случае, когда участники объединения выступают во внешних отношениях как единое целое или когда в силу фактов (размытие юридических и бухгалтерских границ между участниками; фактически одно местонахождение; экономически необоснованная запутанная структура собственности; привлечение промежуточных структур по доверительному управлению имуществом) необходимо исходить из того, что выполняется координируемая - явно или негласно, с разделением труда и целенаправленно - совместная деятельность с точки зрения надзорного права" (см. BGE 135 356 E. 3.2 со ссылкой на прежнюю юридическую практику, подтвержденную решением Суда 2C_74/2009 от 22 июня 2009 г. E. 2.2.2 и E. 3)" (BGE 136 II 49).
49. Но необходимо также материальное определение банковской деятельности, потому что в Законе о банках говорится лишь, что он действует в отношении банков (п. 1 ст. 1), а сам термин не определяется. Выяснение области применения Закона о банках - непростая задача, поскольку в Законе и в Постановлении смешиваются разные "возрастные слои".
50. Пункт a ст. 2a Постановления о банках содержит позитивное определение банка, а п. b включает в это понятие и крупных финансовых посредников (пассивы в размере более 500 млн. швейцарских франков по сделкам с более чем пятью банками):
Банками в соответствии с п. 1 ст. 1 Закона являются компании, которые осуществляют главным образом финансовую деятельность, в частности:
a) на коммерческой основе принимают частные вклады или публично предлагают свои услуги в этом качестве для того, чтобы с помощью этих средств за собственный счет каким-либо образом финансировать неопределенное количество лиц или компаний, с которыми они не образуют одной экономической единицы, или
b) в значительном объеме рефинансируются в нескольких банках, которые не имеют крупных долей участия в рефинансируемых компаниях, чтобы с помощью этих средств за собственный счет каким-либо образом финансировать неопределенное количество лиц или компаний, с которыми они не образуют одной экономической единицы [...].
51. Включение в понятие банка крупных финансовых посредников (п. b), обоснованное стремлением противодействовать "системным рискам", себя не оправдало.
52. Эмиссионные банки, на которые ранее распространялся п. c ст. 2a прежней редакции Постановления о банках, после принятия Закона о биржах и торговле ценными бумагами были причислены к торговцам ценными бумагами (п. 1 ст. 3 Закона о биржах и торговле ценными бумагами). Федеральный суд характеризует эмиссионные банки следующим образом: "Торговцы ценными бумагами считаются эмиссионными банками, если они осуществляют деятельность главным образом в финансовой сфере, на коммерческой основе приобретают или берут на комиссию выпускаемые третьими лицами ценные бумаги и публично предлагают их на первичном рынке" (BGE 136 II 47). Подробнее см. § 9 N 80 и далее.
53. Следует отметить, что данное определение практически не охватывает институт банков, управляющих преимущественно клиентскими активами (см. N 95 и далее). Можно сказать, что следует различать собственно банки, в которых иногда имеется отдел частного банковского обслуживания, и банки, специализирующиеся именно на этой деятельности.
54. В соответствии с Законом о банках займы не считаются вкладами и, следовательно, не подпадают под действие Закона о банках (подп. b п. 3 ст. 3a Постановления о банках):
"Не являются вкладами [...] долгосрочные и другие стандартные и тиражные облигации, а также бездокументарные ценные бумаги аналогичной функции, если кредиторы проинформированы об этом в объеме, соответствующем требованиям ст. 1156 Кодекса обязательственного права".
55. Это положение соответствует традиционному отказу от включения деятельности по предоставлению займов в Закон о банках: такая мера призвана вывести финансирование промышленности в форме займов из сферы действия Закона о банках. Кроме того, определены и формальные характеристики займов, относящихся к исключению: должна быть соблюдена обязанность по составлению проспектов.
56. Закон о банках не распространяется на брокеров и биржевые компании, на институты, осуществляющие доверительное управление имуществом, нотариусов и бизнес-агентов, даже если они пускают средства в оборот и управляют ими; им запрещено заниматься "банковской деятельностью" (п. 3 ст. 1 Закона о банках). Критерии банковской деятельности остаются очень смутными - до сегодняшнего дня они окончательно не определены (см. BGE 69 I 139; 87 I 490 и далее; 90 I1 33 и далее).
57. Можно ориентироваться на функциональное назначение принимаемых средств и на факт выплаты процентов: согласно подп. c п. 3 ст. 3a Постановления о банках, вкладом не считается <12>:
--------------------------------
<12> См.: FINMA, Jahresbericht 2009. S. 46 и далее.
кредитовый остаток на клиентских счетах торговцев ценными бумагами, валютой и драгоценными металлами, институтов, осуществляющих доверительное управление имуществом, или подобных компаний, если этот кредитовый остаток служит только для осуществления клиентских сделок, по которым не платятся проценты.
58. Вопрос разграничения между доверительным управлением имуществом и банковской деятельностью потерял смысл после принятия Закона о биржах и торговле ценными бумагами, который ввел обязанность лицензирования для торговцев ценными бумагами, и Закона об отмывании денег, который также регулирует доверительное управление имуществом.
59. В п. 1 ст. 3a Постановления о банках говорится, что кроме банков "принимать частные вклады на коммерческой основе могут только корпорации и государственные учреждения, а также сберегательные кассы, за которые они несут ответственность в полном объеме".
60. Это положение служит и для отграничения деятельности почты по осуществлению платежей. Такая деятельность не регулируется Законом о банках.
61. Из сферы действия Закона о банках также исключаются страховые компании и организации профессионального пенсионного страхования, поскольку вкладами не считаются:
"средства, принятие которых неразрывно связано с договором страхования жизни, профессиональным пенсионным страхованием или другими утвержденными формами пенсионного обеспечения в соответствии со ст. 82 Федерального закона о профессиональном пенсионном обеспечении, пенсионном обеспечении по старости, в случае потери кормильца и по инвалидности от 25 июня 1982 г." (подп. d п. 3 ст. 3a Постановления о банках).
62. Атакой на защитную систему Закона о банках стало положение Постановления о банках, в соответствии с которым вклады "работников, в том числе вышедших на пенсию, у их работодателя" не являются частными вкладами (подп. e п. 4 ст. 3a Постановления о банках, так называемые корпоративные сберегательные кассы пенсионного обеспечения). Здесь надзор не меняет свою форму, а полностью отменяется. Этот недостаток особенно отчетливо проявился при банкротстве группы Swissair. Однако отмена этой привилегии, запланированная на осень 2003 г., не состоялась после того, как экспертиза, проведенная по поручению Федерального совета <13>, выявила, что платежеспособность пяти крупнейших корпоративных сберегательных касс пенсионного обеспечения Швейцарии (в которых хранится более 90% всех вкладов) намного выше средней. Финансовые аналитики присвоили этим кассам более высокий рейтинг, чем некоторым банковским институтам <14>. В заключении экспертизы отмечается значимость корпоративных сберегательных касс, которые являются ценным инструментом финансирования и предоставляют важные услуги для работников. Но для улучшения защиты вкладчиков необходимо, чтобы в будущем работники получали более полную информацию о рисках, связанных с такими вкладами.
--------------------------------
<13> OLZ & Partners Asset and Liability Management AG; Expertengutachten Betriebssparkassen vom 26. Mai 2003, Gutachten zuhanden der Schweizerischen Eidgenossenschaft.
<14> EFD, Betriebssparkassen werden nicht abgeschafft, Medienmitteilung 2003.
63. Запрет на принятие частных вкладов на коммерческой основе лишил небанковский сектор некоторых распространенных форм привлечения средств. В частности, объединениям и фондам запрещается принимать процентные займы от членов, бывших членов, меценатов и сторонников. При реализации этой статьи возникли проблемы. С одной стороны, она касается большого количества организаций, но с другой стороны, многие "вкладчики" не требуют защиты, а с помощью займов поддерживают цели своих организаций. На первом этапе служба надзора за финансовыми рынками (тогда еще Швейцарская банковская комиссия) решила поставить эти объединения и фонды в один ряд с товариществами, на которые согласно прежней редакции подп. d п. 4 ст. 3a Постановления о банках запрет не распространялся, если они не вели никакой деятельности на финансовом рынке. 1 января 2010 г. вступил в силу пересмотренный подп. d п. 4 ст. 3a Постановления о банках. В соответствии с положениями этого пункта частными вкладами не являются средства "вкладчиков в объединениях, фондах или товариществах, если такие юридические лица не заняты в финансовом секторе, реализуют нехозяйственные цели или предназначены для коллективной самопомощи, используют вклады исключительно с этой целью, а срок размещения вкладов составляет не менее 6 месяцев". Здесь подчеркивается связь принятых средств с нехозяйственными целями или коллективной самопомощью. Минимальный срок размещения вкладов, составляющий 6 месяцев, служит для четкого отграничения от банковской деятельности (FINMA-RS 08/3, Rz 27bis). Вклады, на которые запрет распространяется согласно новым критериям, соответствующие организации должны вернуть вкладчикам до конца 2012 г. (ст. 62b Постановления о банках).
64. Швейцарские правовые нормы по традиции предусматривают универсальную банковскую систему, в которой в рамках одной организации можно принимать частные вклады и совершать операции с ценными бумагами. Однако для таких операций в соответствии с Законом о биржах и торговле ценными бумагами (см. ст. 10) требуется отдельное разрешение. Поэтому можно сказать, что швейцарские банки подвергаются регулятивному разделению. Внутри универсальных банков неизбежно возникает конфликт интересов. Но если бы появление внутри банка любой информации, влияющей на курс, вынуждало банк прекратить торговлю соответствующими ценными бумагами, универсальный банк вряд ли смог бы заниматься этими операциями. Поэтому контроль над информационными потоками или блокирование информации (так называемая "китайская стена") является широко признанным и испытанным средством для предотвращения инсайдерской торговли. Этот инструмент позволяет предотвратить передачу информации из одного отдела (например, кредитного) в другой (например, отдел продаж) (см. п. 1 ст. 9 Постановления о банках).
65. Федеральный суд также принял модель "китайской стены". Однако нормы надзорного права требуют, чтобы высшее руководство получало всю информацию, которая важна для управления банком, его деятельности как компании и его репутации (BGer 2A.230/1999 от 2 февраля 2000 г. E. 5d (Biber), опубликовано в EBK Bulletin 40/2000, стр. 40 и далее). Директивы Объединения швейцарских банкиров по обеспечению независимости финансового анализа, подготовленные в январе 2008 г., предписывают возведение "китайской стены" между подразделением, ответственным за финансовый анализ, и отделами, которые занимаются эмиссиями, инвестиционно-банковскими услугами, операциями с ценными бумагами (включая самостоятельные торговые операции и продажи), а также кредитованием (см. N 446 и далее).
66. В Циркуляре FINMA-RS 2008/7 об аутсорсинге говорится, что аутсорсинг имеет место в том случае, когда компания поручает поставщику услуг взять на себя выполнение услуги, важной для коммерческой деятельности компании. Когда 1 ноября 2002 г. вступила в силу пересмотренная редакция, надзорный орган добавил к Циркуляру приложение, в котором на примерах поясняются критерии "важности". Наряду с признаком "продолжительности" был введен признак "самостоятельности", призванный отграничить самостоятельных поставщиков услуг от несамостоятельных помощников. За рубежом соблюдение принципов, изложенных в Циркуляре, не является обязательным, если там существуют соответствующие правила. Прежний дополнительный критерий сопоставимости из-за больших различий между отдельными правилами в разных странах оказался неудобным, и поэтому от него отказались. Но если в иностранных правилах отсутствует соответствующая норма, швейцарские банки должны позаботиться о том, чтобы их консолидированные зарубежные компании и их филиалы соблюдали принципы, установленные в Циркуляре. Исключением являются лишь мелкие аутсорсинговые операции, не оказывающие влияния на рыночные, кредитные риски, риски возникновения убытков, риски непроведения расчетов, риски, связанные с ликвидностью и репутацией, а также операционные и правовые риски.
67. Кроме того, циркуляр требует, чтобы банки сообщали клиентам о передаче клиентских данных за границу в рамках аутсорсинга. Если за рубежом данные обрабатываются в абсолютно анонимной форме, которая не позволяет установить личность клиента, это требование не предъявляется.