3. "Крупный акционер": квалифицированное участие

158. В финансовом праве примечательно то, что особым правилам подчиняются не только котируемые компании - отдельные нормы распространяются также на акционеров и даже на выгодоприобретателей. Таким образом, не только нарушается принцип, согласно которому акционер обязан лишь оплатить купленные акции, а введение дополнительных обязанностей запрещается (ст. ст. 620 и 680 Кодекса обязательственного права); крупные (квалифицированные) доли участия приобретают особый статус в различных отношениях.

159. Уже в ходе пересмотра норм акционерного права в 1991 г. было введено требование раскрывать информацию об участниках компаний с широким распределением долей: речь идет о ст. 663c Кодекса обязательственного права <69>. Использованное в этой статье понятие "крупного акционера" (доля которого составляет более 5% или соответствует процентной ставке винкуляции согласно п. 1 ст. 685d Кодекса обязательственного права) и объединение акционеров в группы по принципу права голоса стало в акционерном праве первой попыткой повысить прозрачность отношений участия и формирования избирательного большинства в котируемых компаниях с помощью требований раскрытия информации. Закон о биржах и торговле ценными бумагами заменил эти правила раскрытия информации другими, гораздо более строгими (ст. 20). В ст. 663c Кодекса обязательственного права говорится лишь о том, что устав компании может предусматривать более низкий процентный предел количества именных акций, при превышении которого информация о владельцах должна быть раскрыта.

--------------------------------

<69> Об этой, скорее, неудачной норме см.: Forstmoser. S. 69 и далее.

160. Введение в акционерное право категории "групп акционеров, объединенных по принципу права голоса", обозначило отказ от старой догмы, согласно которой договоренности на уровне акционеров не затрагивают интересы компании <70>.

--------------------------------

<70> См.: Glattfelder. S. 141 и далее.

161. Кроме того, согласно нормам акционерного права в приложении к годовому отчету компании обязательно должны быть указаны все доли участия, имеющие значение для оценки имущественного состояния и доходов (п. 7 ст. 663b Кодекса обязательственного права).

162. Хотя на приобретение и продажу собственных акций не распространяется требование раскрытия информации, тем не менее эти сведения указываются в отчетности (п. 10 ст. 663b Кодекса обязательственного права).

163. Отчетность концерна предоставляется в том случае, если компания благодаря большинству голосов или каким-либо иным образом объединяет одну или несколько компаний под единым руководством (ст. 663e Кодекса обязательственного права). Для банка эта обязанность наступает уже в том случае, если количество принадлежащих ему голосов в дочерней компании превышает половину (п. 1 ст. 23a Постановления о банках). Здесь еще более наглядно проявляется тенденция к учету хозяйственных единиц вместо юридических структур.

164. Акционерное право находится сегодня на этапе трансформации: оно должно адекватно реагировать на повышение значимости крупных институциональных акционеров - пенсионных касс, страховых компаний и инвестиционных фондов. Эти акционеры заинтересованы в том, чтобы при принятии решений ориентиром являлась стоимость доли (так называемая акционерная стоимость), что снова поднимает проблему равноправия акционеров. Между тем недифференцированный подход к вопросу акционерной стоимости привел к возникновению нездоровых тенденций. Этой проблеме посвящены нынешние дискуссии о корпоративном управлении (Ср. § 10, N 58 и сл.).

165. Согласно Закону о банках лицензия на осуществление банковской деятельности может быть выдана только при условии, что влияние квалифицированных акционеров "не препятствует осторожной и серьезной коммерческой деятельности" (подп. c.bis п. 2 ст. 3 Закона о банках).

166. Квалифицированным называется такое участие, которое прямо или косвенно охватывает не менее 10% капитала или голосов либо позволяет иным образом оказывать значительное воздействие на коммерческую деятельность. В результате так называемая "обязанность предоставления гарантии" (см. § 8, N 82 и далее) с соответствующими изменениями переносится на уровень акционеров (Ср. § 8, N 304 и далее).

167. Закон о банках требует от банков информировать службу надзора за финансовыми рынками перед приобретением или продажей квалифицированных долей участия, а также при достижении или преодолении (как в сторону увеличения, так и в сторону уменьшения) порога в 20%, 33% или 50% капитала или голосов (п. 5 ст. 3).

168. В целях выполнения данных положений служба надзора за финансовыми рынками может, в частности, приостановить право голоса, связанное с владением долей (п. 1bis ст. 23ter Закона о банках). Пересмотренный Закон о биржах и торговле ценными бумагами тоже предусматривает такую меру, закрепляющую обязанность по раскрытию информации согласно нормам биржевого права (п. 4bis ст. 20).

169. В отношении компаний, управляющих фондами, Закон о коллективных инвестициях предусматривает положение, аналогичное требованию Закона о банках раскрывать информацию о наиболее значимых акционерах (ст. 16 Закона о коллективных инвестициях). При этом в Постановлении о коллективных инвестициях (ст. 15) уточняется, что необходимо учитывать и взаимодействие "лиц, связанных друг с другом экономическими интересами (например, компаний, входящих в один концерн)".

170. С другой стороны, инвестиционные фонды, вкладывающие средства в акции и другие инструменты, не должны играть роль крупных акционеров; управляющая компания не вправе приобретать права участия, "составляющие более 10% голосов или позволяющие оказывать существенное влияние на руководство деятельностью эмитентов" (ст. 84 Постановления о коллективных инвестициях).

171. Закон о страховом надзоре запрещает страховым компаниям совершать сделки, не связанные со страхованием, хотя и предусматривает возможность разрешения на такие операции (ст. 11). Под косвенными сделками понимаются сделки, осуществляемые путем приобретения долей участия. Для них необходимо разрешение, если достигнут порог крупного участия, т.е. 10% капитала.

172. В качестве условия выдачи лицензии торговцам ценными бумагами Закон о биржах и торговле ценными бумагами требует, среди прочего, чтобы "крупные акционеры предоставляли гарантии надлежащего ведения дел" (подп. d п. 2 ст. 10). Под "крупным" здесь также понимается "квалифицированное" участие, причем применяются критерии, установленные в Законе о банках (10% капитала или голосов или решающее влияние в иной форме, п. 4 ст. 23 Закона о биржах и торговле ценными бумагами).

173. Согласно Закону о биржах и торговле ценными бумагами при достижении установленных пороговых значений обязанность раскрытия информации несут и акционеры тех компаний, которые зарегистрированы в Швейцарии и акции которых хотя бы частично котируются в Швейцарии (п. 1 ст. 20, п. 1 ст. 22), а при достижении порога в возникает обязанность сделать открытое предложение о поглощении (ст. ст. 20, 51, 31 и 32; см. § 10, N 419 и далее, а также N 454 и далее). В рамках процедуры поглощения под руководством комиссии по слияниям и поглощениям "квалифицированные акционеры", имеющие более 2% голосов, вправе потребовать статуса одной из сторон в договоре (ст. 56 Постановления о слияниях и поглощениях комиссии по слияниям и поглощениям).

174. Пороговые размеры участия, требующие раскрытия информации (3%, 5%, 10%, 15%, 20%, 25%, , 50% и ), также называются "квалифицированными" в положении, предусматривающем серьезное наказание за нарушение требований закона (ст. 41 Закона о биржах и торговле ценными бумагами).

175. В случае несоблюдения обязанности сделать предложение о покупке остальных акций судья может приостановить право голоса соответствующего лица (п. 4bis ст. 20 Закона о биржах и торговле ценными бумагами).

176. Важно отметить, что Закон о биржах и торговле ценными бумагами возлагает обязанности по раскрытию информации и предложению о покупке акций на тех, кто приобретает решающие доли участия "прямо, косвенно или по договоренности с третьей стороной" (п. 1 ст. 20, п. 1 ст. 31, п. 1 ст. 32, ст. 52). Таким образом, становится очевидно, что взаимодействие акционеров также должно учитываться в качестве юридического факта. Обязанность раскрытия информации лежит на выгодоприобретателе (п. 1 ст. 9 Постановления службы надзора за финансовыми рынками о биржах и торговле ценными бумагами). Это означает, что эффективное рыночное регулирование полностью и напрямую преодолевает рамки юридических структур.

177. Подробнее о Законе о биржах и торговле ценными бумагами см. в § 9.