3. Голосующие акции с низкой номинальной стоимостью

212. Статья 693 Кодекса обязательственного права предусматривает выпуск акций, которые обладают меньшей номинальной стоимостью, чем другие акции, но в соответствии с уставом независимо от номинальной стоимости дают по одному голосу на общем собрании акционеров <149>. Швейцарское право не разрешает выпуск акций одинаковой номинальной стоимости, но с разным правом голоса <150>. В соответствии с п. 2 ст. 693 Кодекса обязательственного права голосующие акции с пониженной номинальной стоимостью могут выпускаться только в форме именных акций и должны быть полностью оплачены при эмиссии. Компания должна знать привилегированных акционеров, а капитал не должен дополнительно снижаться из-за выпуска лишь частично оплаченных акций <151>. Кроме того, согласно п. 3 ст. 693 Кодекса обязательственного права привилегия права голоса, предоставляемого голосующими акциями с пониженной номинальной стоимостью, не действует при голосовании по четырем вопросам:

--------------------------------

<149> BGE 116 II 526.

<150> Forstmoser/Meier-Hayoz/Nobel. S. 237.

<151> Forstmoser/Meier-Hayoz/Nobel. S. 238.

- выборы ревизионной комиссии;

- назначение экспертов для проверки руководства компании или его подразделений;

- принятие решения о проведении внеочередной проверки;

- принятие решения по выдвижению требования о привлечении руководителей к ответственности.

4. Сертификаты долевого участия

213. Как и акционерный капитал, долевой капитал также связан с рисками. Он тоже разбит на части (сертификаты долевого участия) (п. 1 ст. 656а Кодекса обязательственного права). Сертификат долевого участия во многом соответствует акции без права голоса, а долевой капитал играет ту же роль, что и акционерный капитал. В отличие от акционерного капитала, для долевого капитала предусмотрено ограничение минимального объема (п. 2 ст. 656а). Верхняя граница устанавливается правилом, согласно которому долевой капитал не должен превышать двойной размер акционерного капитала (п. 1 ст. 656b).

D. Осуществление прав акционеров

Прошлые времена:

"Акционеры глупы и нахальны".

Глупы потому, что покупают акции, а нахальны

потому, что потом требуют дивидендов.

Карл Фюрстенберг, немецкий банкир (1850 - 1933 гг.)

214. Эта установка, которая была широко распространена в начале XX в., в настоящее время считается принципиально неверной. Возобладала точка зрения, согласно которой акционерам принадлежит важная роль в управлении судьбой компании. Свои права участия в делах компании они реализуют на общем собрании акционеров (п. 1 ст. 689 Кодекса обязательственного права). Акционер может осуществлять свое право лично или через представителя (п. 2 ст. 689). Тот, кто осуществляет права участия в качестве представителя, должен строго выполнять инструкции представляемого лица (п. 1 ст. 689b).

1. Право голоса банков-депозитариев

215. На общее собрание приходит много акционеров, но по числу голосующих акций они часто составляют меньшинство, даже включая доверивших свои голоса институтам-представителям. В результате решающее влияние на общем собрании акционеров могут оказывать, например, 25% голосов.

216. В ходе реформы акционерного права 1991 г. впервые было введено законодательное регулирование институционального представительства (массового представительства), в частности, голосующих прав банков, в которых депонированы акции соответствующей компании. При этом было установлено различие между органами-представителями, независимыми представителями и представителями-депозитариями (ст. ст. 689c и 689d Кодекса обязательственного права). В последнем случае речь идет о банках, осуществляющих по доверенности клиента право голоса в отношении депонированных акций. Порядок реализации такого права голоса регулируется в ст. 689d Кодекса обязательственного права.

217. "Представитель, осуществляющий права участия, должен строго выполнять инструкции представляемого лица" (п. 1 ст. 689b). Это правило действует и в отношении институционального представительства.

218. Если банки или институты, осуществляющие управление имуществом на профессиональной основе, намерены реализовать право голоса, предоставляемое депонированными у них акциями, они должны перед каждым общим собранием акционеров обращаться к депонентам за инструкциями о голосовании (п. 1 ст. 689d). Это делается для того, чтобы на общем собрании действительно была представлена подлинная воля акционера <152>. Но практика получения инструкций остается неудовлетворительной.

--------------------------------

<152> Forstmoser/Meier-Hayoz/Nobel. § 24. N 138.

219. Только в том случае, если времени на запрос уже нет, а общая инструкция отсутствует, право голоса банков-депозитариев должно осуществляться в соответствии с предложениями правления (п. 2 ст. 689d).

220. Преобладающая правовая доктрина предполагает, что представитель-депозитарий, несмотря на эту формулировку, вправе голосовать и против предложений правления, если это соответствует интересам клиента и его предполагаемой воле <153>. В случаях, когда право голоса осуществлено в отступление от установленных законом правил или вопреки (специальным) инструкциям клиента, клиент должен быть об этом проинформирован с указанием причин <154>.

--------------------------------

<153> Meier-Hayoz/Forstmoser. S. 489.

<154> Schaad. S. 697.

221. Следует также принимать во внимание, что организованное представительство на голосовании предполагает повышенные требования к прозрачности, которые изложены в ст. 689e Кодекса обязательственного права.

222. Предстоящая реформа акционерного права должна отменить представительство, осуществляемое органами компании, и право банков-депозитариев участвовать в голосовании. Основную роль приобретет независимый представитель, который все же обязан следовать инструкциям (ст. 689c проекта Кодекса обязательственного права). Если он не получил указаний, то должен воздержаться при голосовании. Следует учитывать, что Закон о биржах и торговле ценными бумагами предусматривает блокировку (приостановление) права голоса в качестве санкции за нарушение обязанности по раскрытию информации (п. 4bis ст. 20) или обязанности делать оферту (п. 7 ст. 32) <155>.

--------------------------------

<155> Nobel, Festschrift .

223. Предложение об ужесточении правил осуществления права голоса внесли Томас Миндер и Кристоф Блохер в ходе дискуссий по теме "рвачества". Согласно этому предложению в целях усиления позиций акционеров следует обязать пенсионные кассы каждый раз принимать участие в голосовании на общем собрании акционеров. Это требование выходит далеко за рамки нынешних законодательных норм, в соответствии с которыми попечительский совет пенсионного фонда должен устанавливать правила осуществления прав голоса, предоставляемых акциями (подп. "b" п. 2 ст. 49a Закона о профессиональном пенсионном обеспечении, пенсионном обеспечении по старости, в случае потери кормильца и по инвалидности).