4. Носители профессиональной тайны
41. Форма R (от нем. Rechtsanwalt - адвокат), приведенная в ст. 5 правил надлежащего осуществления банковской деятельности, позволяет адвокатам и нотариусам в рамках выполнения ими своих специфических профессиональных обязанностей, указанных в форме, не раскрывать банку данные о клиенте или клиентах, в том числе и при проведении финансовых сделок.
42. В соответствии с практическими потребностями ст. 5 была ужесточена, а в типовую форму R были внесены изменения: теперь контрагент должен подтвердить, что он обязан хранить профессиональную тайну согласно ст. 321 Уголовного кодекса и будет использовать счет или депозит исключительно в связи с адвокатской или нотариальной деятельностью. Уточнение о том, для какой именно цели (предусматривающей сохранение профессиональной тайны) открыт соответствующий счет или депозит, не требуется (эти сведения невозможно проверить) <14>.
--------------------------------
<14> Kommentar VSB 08. S. 30.
43. В соответствии с требованиями практики типовая форма R была дополнена: теперь ее можно применять и в том случае, если контрагент является объединением (например, объединением адвокатов).
5. Санкции
44. Остался в силе прежний принцип, согласно которому система санкций, предусмотренных правилами надлежащего осуществления банковской деятельности, используется исключительно в случае нарушения этих правил. Необходимо четко отделять выполнение этих правил от выполнения обязанностей добросовестного ведения дел, установленных и конкретизированных в Законе об отмывании денег и в соответствующих постановлениях. Соблюдение закона и постановлений контролирует служба надзора за финансовыми рынками.
45. Согласно п. 11 банк, нарушивший правила, должен выплатить Объединению швейцарских банкиров конвенциональный штраф в размере до 10 млн. швейцарских франков. При определении размера штрафа учитывается тяжесть нарушения, степень виновности и имущественное положение банка.
46. За мелкие нарушения банку вместо конвенционального штрафа выносится замечание или разбирательство прекращается без применения санкций. Мелкое нарушение имеет место прежде всего в том случае, если, несмотря на формальные упущения, цель правил все же была достигнута, т.е. был идентифицирован контрагент и выявлен выгодоприобретатель.
III. Международные рекомендации
A. Отмывание денег
1. Целевая группа по финансовым мерам борьбы
с отмыванием денег
47. В ответ на растущую опасность, связанную с отмыванием денег, на встрече Большой семерки в 1989 г. в Париже была образована Целевая группа по финансовым мерам борьбы с отмыванием денег <15>. Ее штаб-квартира находится во французской столице при Организации экономического сотрудничества и развития. Первоначально эта структура охватывала 16 членов, но за последние 20 лет ее состав постоянно увеличивался, и с 2007 г. в нее входят 34 государства.
--------------------------------
<15> Английское наименование - Financial Action Task Force (FATF).
48. Рабочей группе было поручено изучить технологии отмывания денег и тенденции в этой сфере, оценить эффективность мер, уже предпринимаемых на национальном и международном уровне, а также разработать предложения по дальнейшим шагам в борьбе с отмыванием денег.
49. В апреле 1990 г. - менее чем через год после основания - Целевая группа представила доклад с 40 рекомендациями по эффективной борьбе с отмыванием денег. В рекомендации трижды вносились изменения: 28 июня 1996 г., 22 июня 2000 г. и 20 июня 2003 г. <16>. Рекомендованные меры в области уголовного права и надзора за финансовыми рынками подразделяются на три направления:
--------------------------------
<16> Рекомендации можно найти по следующей ссылке: http://www.fatf-gafi.org (на русск. яз.: http://archive.fedsfm.ru/files/40recom.pdf). См. также: EBK Bulletins 31/1996. S. 46 и далее, 20/1990. S. 33 и далее и 44/2003. Подробную информацию о том, какие изменения были внесены 20 июня 2003 г., см.: www.fatf-gafi.org/FATdocs_en.html.
- введение уголовного наказания за отмывание денег, полученных от тяжких преступлений;
- улучшение международного сотрудничества между административными и правоохранительными органами;
- введение обязанностей по добросовестному ведению дел для финансовых посредников как в банковском, так и в небанковском секторе (включая обязанность сообщать о подозрительных финансовых операциях).
50. Защитная стратегия, на которую опирается Целевая группа, призвана прежде всего препятствовать проникновению грязных денег в банковскую систему. Произошедшая за последние годы модернизация этой стратегии привела к тому, что сегодня в рамках борьбы с отмыванием денег можно и нужно учитывать также электронные платежные системы в Интернете.
51. После террористических актов 11 сентября 2001 г. Целевая группа расширила сферу своих задач. Сегодня она участвует и в борьбе с финансированием терроризма. Это не побочное направление борьбы с отмыванием денег, а самостоятельное поле деятельности. Отличие от отмывания денег заключается в том, что для финансирования своих акций террористы часто используют средства, полученные законным путем. Первичная цель борьбы с финансированием терроризма - не конфисковать финансовые средства, а отследить их происхождение, чтобы раскрыть террористические сети и контролировать использование средств в настоящем и будущем. Для решения этой задачи Целевая группа намерена обязать банки раскрывать информацию. 31 октября 2001 г. было выпущено 49 специальных рекомендаций по борьбе с финансированием терроризма <17>. Рекомендации I - V можно рассматривать как консолидированную редакцию 40 прежних рекомендаций от 1990 г. Рекомендации же VI - VIII вводят новые задачи, предусматривающие контроль за движением денежных средств, обязанность идентификации клиента при совершении денежных переводов и предотвращение злоупотребления некоммерческими организациями в террористических целях.
--------------------------------
<17>
FATF. Special Recommendations on Terrorist Financing, 31 October
2001, перепечатаны в EBK Bulletin 44/2003. S. 454 и
далее (Sonderheft
);
см. также www.fatf-gafi.org/StrecsTF_en.htm,
http://www.oecd.org/dataoecd/8/17/34849466.pdf (на русск. яз.:
http://archive.fedsfm.ru/files/9special.pdf).
52. Стремясь обеспечить быстрое и эффективное внедрение этих новых стандартов, Целевая группа разработала процедуру определения стран, которые не реализуют необходимые меры по борьбе с финансированием терроризма. Кроме того, регулярно проводятся дискуссии о возможности репрессий в отношении правовых систем, не противодействующих финансированию терроризма.
53. В 2000 г. Целевая группа по финансовым мерам борьбы с отмыванием денег подготовила Доклад о странах и территориях, уклоняющихся от сотрудничества <18> и, основываясь на нем, первую редакцию Доклада об определении стран и территорий, уклоняющихся от сотрудничества <19>. В рамках предложенной процедуры проверки выявляются страны и территории, отказывающиеся участвовать в борьбе с отмыванием денег. Цель этого процесса - уменьшить уязвимость финансовой системы к отмыванию денег. Для этого необходимо принять меры, чтобы все финансовые центры устанавливали и реализовывали правила противодействия отмыванию денег.
--------------------------------
<18> FATF. Report on Non-Cooperative Countries and Territories, 14 February 2000, http://www.oecd.org/dataoecd/57/22/33921735.pdf.
<19> FATF. Review to Identify Non-Cooperative Countries or Territories: Increasing The Worldwide Effectiveness of Anti-Money Laundering Measures, 22 June 2000, www.oecd.org/fatf/pdf/NCCT2000_en.pdf.
54. Результат проверки оказался очень обнадеживающим: все 23 государства, первоначально занесенные в список "уклоняющихся", позднее были вычеркнуты из него, так как со временем они выполнили требования Целевой группы.
55. Однако внимание Целевой группы к этой проблеме не ослабло. Так, в 2008 г. она снова опубликовала сообщение, в котором выражалась озабоченность несовершенством механизмов по предотвращению и раскрытию отмывания денег <20>.
--------------------------------
<20> FATF statement on certain AML/CFT deficiencies, 16 October 2008, FATF e-news December 2008.
56. В октябре 2005 г. Целевая группа провела проверку швейцарских норм по борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма на соответствие пересмотренным рекомендациям. В докладе, составленном по итогам этой проверки, говорится, что по сравнению с другими странами Швейцария обладает действенной и эффективной системой борьбы с отмыванием денег и финансированием терроризма, однако отмечаются более или менее значительные недоработки в реализации 16 из 49 рекомендаций.
57. Критика со стороны Целевой группы заставила Федеральный совет внести изменения в ряд законов и постановлений (см. N 104 и далее).