§ 1. Применение норм иностранного права в судопроизводстве

ницей либо привлечь экспертов. Порядок такого обращения посред­ством вынесения судом определения регулируется разд. IX (п. 31—35) постановления Пленума ВАС РФ от 11 июня 1999 г. «О действии между­народных договоров Российской Федерации применительно к вопросам арбитражного процесса».

Кроме того, в АПК РФ 2002 г. появилась новая норма, согласно которой лица, участвующие в деле, могут представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений, и иным образом содействовать суду в установлении содержания этих норм (абз. 2 п. 2 ст. 14 АПК РФ). При этом по требованиям, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской и иной эконо­мической деятельности, обязанность доказывания содержания норм иностранного права может быть возложена судом на стороны (абз. 3 п. 2 ст. 14 АПК РФ).

Часть третья ГК РФ в разделе, посвященном международному ча­стному праву, вводит новые интересные с точки зрения рассматри­ваемых вопросов положения. Так, ст. 1191 ГКРФ вп. 2 устанавливает правило, согласно которому «в целях установления содержания норм иностранного права суд может обратиться в установленном поряд­ке за содействием и разъяснением в Министерство юстиции Рос­сийской Федерации и иные компетентные органы или организации в Российской Федерации и за границей либо привлечь экспертов»; при этом «лица, участвующие в деле, могут представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений, и иным образом содействовать суду в установлении содержания этих норм». Таким образом, можно констатировать расширение функции экспертов и за счет решения ими правовых вопросов. Но вызыва­ет сомнение вопрос: правомочен ли утверждаемый приоритет норм Гражданского кодекса в силу действия ч. 2 п. 2 ст. 3 ГК РФ («нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соот­ветствовать настоящему Кодексу»)?

Более того, согласно той же норме ст. 1191 ГК РФ по требованиям, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской дея­тельности, бремя доказывания содержания норм иностранного права может быть возложено судом на стороны.

Разрешение вопроса о применении права в ситуации отсутствия сведе­ний об иностранном праве. Возникает вопрос: как же должен поступить судья, если отсутствуют какие-либо сведения о применимой норме

503

Глава 22. Производство по делам с участием иностранных лиц

иностранного правопорядка, а также нет возможности получить соот­ветствующую информацию о применимом праве? АПК РФ в п. 3 ст. 14 содержит положение, в соответствии с которым, если содержание норм иностранного права, несмотря на принятые в соответствии с настоя­щей статьей меры, в разумные сроки не установлено, арбитражный суд применяет соответствующие нормы российского права. Повторяет положение нормы п. Зет. 14АПКРФип. Зет. 1191 ГКРФ. Вотличие от п. 3 ст. 12 АПК РФ 1995 г. действующий АПК РФ ввел понятие разумного срока, когда содержание иностранного права должно быть установлено.

Следует отметить, что все еще остается невыясненным вопрос о том, какой характер должны носить «применимые меры», чтобы судья имел право применить российское право, которое может кардинально рас­ходиться в своей сути с нормами соответствующего иностранного госу­дарства. При этом даже обязанность об обращении за разъяснениями в компетентные органы иностранного государства сформулирована диспозитивно («суд может»). Здесь следует отметить, что возникает проблема и о соответствии такого решения суда принципу законности, как он зафиксирован в п. 3 ст. 15 АПК РФ.

Принцип «публичного порядка» (orderpublic) в арбитражном процессе. Одним из актуальных вопросов применения иностранного права яв­ляется вопрос о соответствии применения норм иностранного права принципу публичного порядка (order public)¹. В соответствии со ст. 1193 ГК РФ норма иностранного права, подлежащая применению в соот­ветствии с правилами международного частного права, в исключи­тельных случаях не применяется, когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) Российской Федерации. В этом случае применяется соответствующая норма российского права. При этом ст. 1193 ГК РФ воспроизводит положения Основ 1991 г. в той части, что отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан только на отличии пра­вовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой, политической или экономи­ческой системы Российской Федерации.

Вопрос о границах применения принципа «публичного порядка» возникает, например, при применении судебного прецедента англо-

¹ См., например: Информационное письмо ВАС РФ от 20 декабря 1999 г. № С1-7/ СМП-1341 «Об основных положениях, применяемых Европейским Судом по правам человека при защите имущественных прав и права на правосудие» // Вестник ВАС.

2000. № 2.

504