"Международный коммерческий арбитраж: Учебник"

<52> См.: Дыбов Е.А. Взаимодействие судебных и несудебных форм защиты права в Древнем Риме

исовременном российском праве // Юридические записки. 2011. N 1. С. 150 - 153.

2.2.Арбитраж в Средние века

Средние века стали временем расцвета международного коммерческого арбитража, что связано с преобладанием корпораций и относительной слабостью государственных институтов. Особенности указанной эпохи (дробность феодальных юрисдикций, запутанность и локальный характер законов и "земельных" обычаев в противовес универсальности обычаев торговли) открыли перед торговцами новые возможности в использовании арбитража.

В начале указанного периода (точнее, с VII в. до середины XIII в.) международный коммерческий арбитраж переместился на Восток - в Византию, Арабский халифат, Индию и Китай, а в большинстве западноевропейских стран почти вышел из употребления, что было обусловлено крушением Pax Romana

ипоследовавшим за этим упадком торговли, разрушением хозяйственных связей и единого правопорядка, маргинализацией общественных институтов <53>, прекращением торговых обменов между Восточным и Западным Средиземноморьем в конце эпохи Меровингов <54>. Отношения между торговцами возвратились к уровню гомеровских времен: в бурлящем море различных сил купцы действовали на свой страх и риск, заключая сделки с оружием в руках и полагаясь более на законы гостеприимства, силу клятв

иоружия, нежели на право, закон и пр. Однако в условиях возврата Западной Европы к "кулачному праву" международный коммерческий арбитраж не исчез, а переместился в более развитые регионы, что доказывает тезис о его неразрывной связи с торговлей, капиталом и купеческими диаспорами. В рамках нового единого рынка, на периферии которого находились Италия, Хазария, Скандинавия и Русь, международный коммерческий арбитраж играл наряду с общей валютой (арабский дирхем <55>) роль

связующего звена между представителями различных культур и вероисповеданий. В эпоху религиозных войн и барьеров идеальной средой для сохранения и развития международного арбитража стали центры транзитной торговли - Константинополь, Багдад и Басра, где заключали сделки греческие, арабские, персидские и иудейские торговцы. Неудивительно, что следы международного коммерческого арбитража пропадают из Западной Европы, но сохраняются в Дигестах Юстиниана и Базиликах, а также в арабских хрониках и сказках "Тысячи и одной ночи" <56>. При этом культурная поляризация народов по конфессиональному признаку имела следствием более четкое, чем раньше, выделение международного

коммерческого арбитража в качестве самостоятельной разновидности третейского разбирательства со своей системой источников (права торговцев). Это обусловливало применение арбитража в спорах, осложненных иноверческим элементом.

--------------------------------

<53> В частности, натуральные формы хозяйствования сделали неизбежным возврат к архаичному социальному укладу и примитивному правовому быту.

<54> Современные археологические исследования комплекса амфор начала VIII в., найденного на территории Рима, подтверждают, что ввоз товаров в Европу из Восточного Средиземноморья, довольно

активный в конце VI в., к началу VII в. сходит на нет. Roma, i centri privilegiati e la lunga durata

della tarda . Dati archeologici dal deposito di VII secolo nell'esedra della Crypta Balbi // Archeologia Medievale. 2002. XXIX. P. 7 - 42.

<55> Судя по топографическим данным о находках арабских монет за пределами Арабского халифата, в VIII - X вв. между Дар ал-Исламом (мусульманским миром) и северными странами шла самая оживленная торговля.

<56> В седьмом путешествии Синдбад выставляет на продажу свою лодку. Сходятся купцы и начинают набавлять за нее цену, а потом "перестают набавлять". В этот момент появляется шейх, заявляющий, что "такова цена твоего товара в дни, подобные этим", и интересуется, продаст ли Синдбад лодку сейчас или станет ждать, пока не придет время увеличения ее цены. Синдбад оставляет решение за старцем.

Коммерческий арбитраж в VIII в. перешагнул границы общин, поскольку считалось, что к спорам

"Международный коммерческий арбитраж: Учебник"

между торговцами разной веры должно применяться не каноническое (шариатское) право, а "обычаи торговцев" <57>. В частности, иудейские торговцы, нередко выступавшие посредниками в торговле между христианами и мусульманами <58>, традиционно пользовались судебной автономией <59> и привилегией разрешать конфликты с иноверцами путем арбитража <60>. В Византии арбитраж, заимствованный из римского права, приобрел дополнительный импульс благодаря популярной в христианской культуре идее примирения (нашедшее специфическое воплощение в арбитраже епископов <61>). У арабов распространение арбитража поощрялось племенными обычаями и канонами шариата <62>, благодаря чему после 650 г. арбитраж получил значительное распространение <63> и сохранялся как минимум до XVIII в. <64>.

--------------------------------

<57> См.: Grief A. Institutions and the Path to the Modern Economy: Lessons from Medieval Trade. New York, 2006. P. 71.

<58> Мец А. Указ. соч. С. 376 - 380. Исследователи отмечают, что в V - XI вв. торговля в Европе и в бассейне Средиземного моря находилась преимущественно в руках иудейских торговцев (Cohen M.R. The Neo-Lachrymose Conception of Jewish-Arab History // Tikkun. May/June. 1991. Vol. 6. Iss. 3. P. 55 - 64), которые вели торговлю между исламскими государствами и Византийской империей; в меньшей степени - греческих.

<59> Право иудейских общин на судебную автономию (из которой проистекала возможность третейского суда с иноверцами) было признано за иудеями в Византии (Cod. Theod. II.1.10, Cod. Iust. I.9.8) и в Арабском халифате (декрет Омара 638 г.), а позднее и в христианской Европе (декрет епископа Шпейера 1084 г.) и существовало до XIV в. Истец-христианин также должен был обращаться к еврейскому суду, если ответчиком являлся еврей. См.: Краткая еврейская энциклопедия: В 11 т. / Изд. при содействии О-ва по исследованию еврейских общин; гл. ред. И. Орен (Надель), М. Занд. Иерусалим, 1976. Т. 1: Аарон - Высоцкий. Кол. 35 - 37.

<60> Имеются свидетельства о передаче в арбитраж коммерческих споров внутри еврейской общины Багдада (937). Moshe G. Jews in Islamic Countries in the Middle Ages. Boston, 2004. P. 232.

<61> В него по соглашению сторон могли быть переданы любые споры между христианами. Calavros C. Law of Arbitration; I: National Arbitration - Vol. A: Introduction. 2nd ed. Athens; Thessaloniki, 2011. P. 95 - 106.

<62> Price R., Haberbeck A. The Maritime Laws of the Arabian Gulf Cooperations Council States. Vol. 1. Boston, 1986. P. 18.

<63> Процедура третейского суда у арабов была одинаковой для всех видов споров, включая торговые: стороны избирали одного арбитра (hakam) - человека, "сведущего в делах" и пользовавшегося моральным авторитетом. Решение такого арбитра могло иметь силу судебного. Tillier M. Les cadis d'Iraq et

abbasside. Damascus, 2009.

<64> Dresch P. The Rules of Barat. Tribal documents from Yemen. Sanaa, 2006. P. 277 - 310.

Несмотря на изменение "ареала обитания" и окружающей культурной среды (религиозная поляризация, феодальные институты), международный коммерческий арбитраж в своей основе сохранил те же черты и принципы, что и в античности, и собственную, обособленную от национальных правовых систем систему материально-правовых норм - так называемое "право торговцев". Доказательством тому служит морской арбитраж и особенно его правовая основа - морское право (lex maritima). Круг обычаев морской торговли и мореплавания, сложившийся в глубокой древности, был под именем Родосского морского закона признан имеющим силу писаного права (II в. н.э.) и частично включен в Дигесты (VI в.), а затем имел хождение в сборниках (Базилики, Nomos Rhodion Nautikos), действовавших на всем Средиземном море до 1204 г., когда морская торговля перешла в руки итальянских купцов. Параллельно с этим появились первые локальные сборники морских обычаев: Амальфитанские законы (Tabula Amalfitana, 1010 г.), Ordinamenta et consuetudo maris (г. Трани, 1063 г.), Олеронские свитки (1160), венецианские морские статуты (Statuti del mare, 1227 - 1255 гг.) и каталанский Consolato del mare (1320). Споры, связанные с мореплаванием и морской торговлей, издревле решались путем арбитража, что

"Международный коммерческий арбитраж: Учебник"

видно из трудов римских юристов, обильно цитируемых в тексте Дигест. В наиболее "темные" для арбитража века прямое указание на арбитраж по спорам, связанным с морскими перевозками, встречается практически непрерывно в Базилике (53.1.6) <65>, датируемой VII в. и действовавшей до XIII в., а затем в венецианских морских статутах и капитуляриях XIII в. <66>. Вопросы морской торговли рассматривались как арбитражами ad hoc (например, путем выбора "трех сведущих людей из лоцманов" для разрешения спора между судовладельцем и грузовладельцем), так и выбранными из числа торговцев консулами, а затем постоянно действующими консулатами (родоначальниками специализированных торговых судов). К середине XIV в. морской арбитраж стал наиболее формализованным видом, своего рода "ядром" международного коммерческого арбитража и принял вполне современный вид, исключая морское страхование. Достаточно сказать, что приведенный в каталанском Consolato del mare 1320 г. перечень споров, подлежащих разрешению в арбитраже, практически полностью (за исключением морского страхования, появившегося позднее) совпадает с перечнем таких споров, изложенным в п. п. 1 - 10 ст. 1 Регламента МАК при ТПП РФ <67>.

<66> Указания на арбитраж споров между фрахтователем и судовладельцем встречаются в гл. 7 статута 1227 г. Pietro Ziani, 1227 - 1228, 12 Martii 1227: "Ordinamenta de saornatione, caricatione et stivatione navium", гл. 45 и 46 "Capitolare navium della Repubblica Serenissima" 1229 г. и гл. 104 - 105 статута "Super navibus et lignis" 1255 г., известных под общим именем Statuti del mare. 49. Marrella F. Unity and Diversity in International Arbitration: The Case of Maritime Arbitration // American University International Law Review. 2005. Vol. 20. Iss. 5. P. 1058 - 1059. Тексты статутов см.: Predelli R., Sacerdoti A. Gli statuti marittimi veneziani fino al 1255, a cura di Riccardo Predelli e Adolfo Sacerdoti. Venezia, 1903. P. 46, 66, 147.

<67> Так, в Consolato del mare арбитраж "двух честных надежных людей, сведущих в морском деле", предусматривался для решения вопросов о возмещении убытков при столкновении судов на якоре (ст. 200), в случае простоя судна под погрузкой (ст. 235), по спорам между судовладельцем и его партнерами о необходимости улучшений судна (ст. 244), об убытках, причиненных крушением судна (ст. 262) и общей аварией (ст. ст. 271, 277), о распределении вознаграждения при отбитии захваченного судна у пиратов (ст. 290), о разделе судна в случае смерти судовладельца (ст. 263), об урегулировании задолженности судовладельца его наследниками (ст. 294) и т.д. См.: Pardessus J.M. Collection de Lois Maritimes. Т. 2. P. 174 - 175 (ст. 200), 119 (ст. 235), 235 - 236 (ст. 244), 275 - 276 (ст. 262), 278 (ст. 263), 295 (ст. 271), 308 (ст. 277), 339 - 342 (ст. 290), 352 (ст. 294).

Таким образом, нельзя сказать, что в Западной Европе арбитраж совершенно вышел из употребления и был восстановлен "с нуля". Роль связующего звена, культурного моста между Востоком и Западом сыграла Италия, находившаяся под сильнейшим византийским культурным влиянием с VI по XII в. Торговые города-республики (Венеция, Генуя, Амальфи) и целые регионы (Южная Италия), формально являвшиеся частями Империи до конца XI в., в ходе регулярных конактов переняли византийские обычаи мореплавания и торговли, а затем, по мере роста культуры и самосознания, присвоили их, творчески переработали и распространили дальше повсюду, где ступала нога вездесущих итальянских торговцев. Некоторые страны Европы (например, Франция) самостоятельно приобщились к этому источнику в ходе Крестовых походов.

На рубеже XII - XIII вв. в истории международного коммерческого арбитража открывается новая страница, связанная с быстрым распространением торгового арбитража по всей Европе, формализацией "права торговцев" в виде сборников обычаев морской торговли, возникновением первых институционных арбитражей: консульских и ярмарочных судов, судов "пыльных ног". Это была настоящая "арбитражная революция" <68>, по итогам которой торговый арбитраж на 400 лет занял главенствующее место в ряду способов урегулирования коммерческих конфликтов. Причины этого "тектонического" сдвига многообразны. С одной стороны, это аграрно-промышленная "революция XII в." с ее последствиями (рост производства и торговли, появление корпораций, складывание региональных рынков, политика покровительства торговле со стороны королей и крупных феодалов), а с другой - средневековый культ арбитража как универсального средства "горизонтального" урегулирования любых конфликтов между равными по статусу лицами. Арбитраж для средневекового человека (от короля до крестьянина) был универсальным инструментом для разрешения самых разных по содержанию споров -

"Международный коммерческий арбитраж: Учебник"

от взыскания денежного долга, определения границ земельных участков или порядка пользования сельской часовней до урегулирования разногласия между коммуной и феодалом о содержании муниципальной хартии или даже определения границ королевской власти (Амьенская миза 1264 г.). В качестве известного и привычного явления третейский суд иногда становился объектом для народной сатиры. Все это убедительно доказывает ошибочность распространенных в отечественной юридической литературе мнений о том, что "период феодализма не способствовал развитию арбитража в силу неограниченной власти феодала" <69> и что арбитраж при феодализме в основном "вызывал нападки" и "лишь при капитализме стал распространенным способом разбирательства гражданско-правовых споров" <70>.

--------------------------------

<68> По аналогии с "военной революцией" (концепция М. Робертса), "аграрной революцией 1000 г."

и т.д.

<69> Данилевич А.С. Международный коммерческий арбитраж: Курс лекций: В 2 ч. Минск, 2005. Ч. 2.

С 7.

<70> Кейлин А.Д. Арбитражное разбирательство гражданских споров в капиталистических странах // Правоведение. 1960. N 1. С. 117. Подробнее см.: Микшис Д.В. Третейский суд как форма защиты частных прав и институт гражданского общества: традиции английской модели // Гражданское законодательство. Статьи. Комментарии. Практика. Вып. 40 / Под ред. А.Г. Диденко. Алма-Ата, 2012. С. 273 - 292.

Совокупность этих факторов обеспечила беспрецедентно лояльное отношение церкви, королей, феодалов и городских коммун к практике разрешения споров с участием торговцев по преимуществу в арбитраже, а не в сеньориальных судах или королевских "торговых" судах. Преимущества арбитража были осознаны торговцами, видевшими для себя выгоду в рассмотрении спора равными себе (parium suorum) арбитрами, свободно выбранными сторонами из своей среды, а следовательно, беспристрастными и сведущими в торговле <71>, что гарантировало компетентное разбирательство с небольшими издержками, коротким сроком и предсказуемым исходом в противовес феодальному суду (с учетом "мозаичности" конкурирующих сеньориальных юрисдикций и запутанных местных обычаев).

--------------------------------

<71> Компетентность стала важным требованием, предъявляемым к арбитрам по мере усложнения торгового оборота (появление векселей, бухгалтерских книг, страхования), поскольку для разбирательства споров между торговцами, кроме "обычного здравого смысла" и "доброй совести", теперь требовались хорошее знание торговых обычаев и грамотность (для чтения хозяйственных книг и документов, представляемых сторонами спора). Так, в 1300 г. в Лондоне для разрешения спора между двумя виноторговцами о количестве купленного вина и неправильном обмере бочонков были приглашены другие виноторговцы. (Hardel v. Corbel. Calendar: Roll D, 1 October 1300 - 20 July 1301, Membr. 5, 25 June 1300. Calendar of early mayor's court rolls: 1298 - 1307 (1924). P. 92 - 118.)

В период Средневековья появились особые формы частной юрисдикции, обладавшие признаками постоянно действующих арбитражных учреждений: консульский арбитраж <72> и суды "пыльных ног" <73>. Споры в них рассматривали выборные представители купеческого сообщества, а не назначаемые королем или сеньором судьи, спор разбирался быстро, без формальностей и "по обычаям торговцев". Например, третейский суд консулов, возникший в Италии в конце X в. под византийским влиянием <74>, приобрел международный характер в XI в., когда византийские императоры закрепили за консулами итальянских городов право разрешать споры с участием соотечественников <75>. Далее последовало учреждение заморских консулов (consuls d'outre mar) в мусульманских странах Северной Африки и Ближнего Востока <76>. К середине XIV в. Средиземное море было буквально опутано сетями торговых представительств городов, республик, королевств (в одной Барселоне в XIII в. было 55 иностранных консулов). Вскоре появились и постоянно действующие арбитражи консулов ("консулаты"), просуществовавшие до середины XVI в.: в Мессине (1128), Барселоне (1262) и других городах <77>. Консулаты рассматривали споры на основе торговых обычаев, а их юрисдикция возникала на основе арбитражного соглашения <78>. В связи с учреждением (под тем же названием консулатов) торговых судов с аналогичными функциями, но представлявших государственный <79> или смешанный

"Международный коммерческий арбитраж: Учебник"

частно-публичный институт <80>, функции постоянно действующего арбитража приняли на себя торговые консулы, представлявшие уникальное "арбитражное учреждение" из одного лица. Торговые трактаты европейских держав, заключенные с азиатскими странами (начиная с 1489 г.) <81> и между собой (начиная с 1654 г.) <82>, содержали специальную оговорку о передаче в консульский арбитраж споров по сделкам, заключенным их подданными за границей, что не позволяет считать их формой арбитража ad hoc <83>. Особенно востребован был консульский арбитраж в отношениях между европейцами и мусульманскими торговцами - подданными Османской империи. Например, в XVII в. в Стамбуле и Тунисе споры между христианскими и мусульманскими купцами рассматривали соответственно венецианские <84> и французские консулы <85> (начиная с XVII в. ведущая роль в странах Леванта перешла к французским консулам); в Измире и Алеппо в 1751 - 1802 гг. из 117 споров с участием французских и английских коммерсантов 33 были решены путем арбитража французского консула. Примечательно, что инициаторами обращения к иностранным консулам часто были мусульманские торговцы, а мотивом выбора служили меньшие судебные расходы и скорость разбирательства по сравнению с судом кади <86>. Консульская юрисдикция в сфере международного коммерческого арбитража была частной (что прямо подчеркивалось в тексте некоторых трактатов <87>): возникала на основании соглашения сторон, при наличии которого консул мог разбирать споры торговцев из любых стран ("по желанию тяжущихся") <88>. Консулы в процессе рассмотрения споров приобретали авторитет и связи в торговой среде, поэтому купцы могли обратиться в арбитраж ad hoc к консулу в отставке <89>. В этом нет никакого противоречия, если вспомнить, что частное и публичное в средневековом обществе было переплетено теснейшим образом, - так что подчас невозможно было определить, в каком статусе (судьи, арбитра или медиатора) будет выступать то или иное лицо <90>.

--------------------------------

<72> Мартенс Ф.Ф. О консулах и консульской юрисдикции на Востоке. СПб., 1873. С. 328 - 442.

<73> Например, В.Ф. Яковлев, опираясь на авторитет Г.Ф. Шершеневича, считает данные суды формой (или прообразом) коммерческого правосудия, в то время как Д.В. Микшис и А.А. Костин впервые в отечественном правоведении охарактеризовали суды "пыльных ног" как форму коммерческого арбитража. См.: Микшис Д.В. Указ. соч.; Костин А.А. История регулирования и арбитражного разбирательства в Англии и Уэльсе // Журнал зарубежного законодательства и сравнительного правоведения. 2014. N 4. С. 722; Яковлев В.Ф., Семигин Г.Ю. Указ. соч. Впервые гипотеза о том, что суды "пыльных ног" относятся к арбитражу, была высказана английским правоведом Ч. Гроссом в 1906 г. (Gross Ch. The court of piepowder // Quarterly Journal of Economics. Feb. 1906. Vol. 20. Iss. 2. P. 231 - 249; Wolaver E.S. The historical background of commercial arbitration // University of Pennsylvania Law Review. December 1934. P. 145.)

<74> Происхождение и функции консульских арбитражей в настоящее время исследованы достаточно слабо (см.: Fugazza E. Arbitri o giudici? Giustizia e magistratura consolare nei primi decenni del XII

secolo // Historia et ius. Rivista di storia giuridica medievale e moderna. 4/2013. N 3). Выдвинем

следующую гипотезу: возникшие в X - XII вв. итальянские города-государства по инерции продолжали формально считать себя составной частью Римской империи и потому сохраняли атрибуты имперского правления (правитель города номинально считался наместником императора, именуясь "дуксом" (дож), "катепаном", "претором" или "консулом"). Так, по аналогии с древнеримским консулом появилось наименование должности, которая функционально родственна проксенам и преторам перегринов. С появлением самоуправляемых городских коммун потребность юридически оформить защиту торговцев в других городах и странах, ранее находившихся в общем правовом пространстве Византии, привела к учреждению должности преторов, а затем консулов и вскоре между городами Италии были заключены первые соглашения о взаимном признании консульского арбитража. Миланский закон 1154 г. узаконил избрание иностранными торговцами "консулов купцов" для участия в рассмотрении торговых дел. В привилегии, выданной купцам из Амальфи в 1190 г., власти Неаполя разрешают им передавать споры с заморскими купцами в арбитраж их собственного консула, чье арбитражное решение имело силу судебного. Pardessus J.M. Op. cit. T. I. P. 144.

<75> По разным данным венецианцы добились этой привилегии либо в 1082 г., либо в 1199 г.; Пиза - в 1110 г., Генуя - в 1157 г. См.: Мартенс Ф.Ф. Указ. соч. С. 65. В отношении Генуи см.: Cod. Dipl. Genova. Vol. I. P. 166. Lines 6 - 9. N 128, приведенный в книге: Penna D. The Byzantine imperial acts to Venice, Pisa and Genoa, 10th - 12th centuries. A Comparative Legal Study Groningen: Eleven International Publishing, 2012. P. 8 - 9.

"Международный коммерческий арбитраж: Учебник"

<76> Упомянем лишь договоры Венеции с Египтом 1238 г., Арагона с Тунисом 1285 г., Генуи с Египтом 1290 г. и т.д. См.: Мартенс Ф.Ф. Современное международное право цивилизованных народов. СПб., 1905. С. 20.

<77> В Валенсии (1283), на Майорке (1343), в Марселе (1472) и Севилье (1543).

<78> Galgano F. Lex mercatoria: Storia del diritto commerciale. Bologna, 1993. P. 38; Coronas G.S. La

Internacional "el Consulado de Burgos" / Ed. by C.F. Ballesteros et al. Burgos, 1994. P. 251 - 279.

<79> В Испании в 1511 г. был создан особый суд - "по делам, относящимся к заморской торговле", при торговой палате Севильи. См.: Belem F.C.A. A Transnational Empire Built on Law: The Case of the Commercial Jurisprudence of the House of Trade of Seville (1583 - 1598) // Entanglements in Legal History: Conceptual Approaches, Global Perspectives on Legal History / Ed. by Duve T. Frankfurt am Main, 2014. P. 187 - 212.

<80> В 1563 г. во Франции наименование консульского трибунала получил королевский коммерческий суд.

<81> Например, договоры Флоренции с Египтом 1489 г., Османской империи с Францией 1535 г. и англо-китайский Тяньцзиньский трактат 1858 г. См.: Boisard M. On the Probable Influence of Islam on Public International Law. Cambridge, 1980. P. 432 - 433; Wansbrough J. A Mamluk Commercial Treaty Concluded with the Republic of Florence, 894/1489 // Documents from Islamic Chanceries / Ed. by S.M. Stem Oriental Studies III. Oxford, 1965. P. 39 - 79; Мартенс Ф.Ф. О консулах.

<82> Первым из таких договоров является англо-португальский торговый трактат 1654 г. Торговые договоры Российской империи XVIII - XIX вв. часто включали оговорку о консульском арбитраже, например: в ст. 18 договора с Королевством обеих Сицилий в 1769 г., ст. 7 договора с Францией 1786 г. и ст. 11 русско-шведского торгового договора 1801 г. См.: Borel F. De l'origine et des fonctions des consuls. Leipzig, 1831. P. 90, 154, 155, 156; Мартенс Ф.Ф. Собрание трактатов и конвенций, заключенных Россией с иностранными державами. СПб., 1902. Т. XIII. Трактаты с Францией. С. 205.

<83> Заметим, что статус суда консулов мог отличаться в зависимости от характера рассматриваемого спора (например, жалобы местных властей о нарушениях публичного права консул рассматривал как магистрат, а частноправовые споры в качестве избранного сторонами частного посредника).

<84> Dursteler E.R. Venetians in Constantinople: Nation, Identity, and Coexistence in the Early Modern Mediterranean. Boston, 2006. P. 27.

<85> Grandchamp P. La France en Tunisie au XVIIe (1621 - 1630). IV. Suite des documents sous les auspices de la de France Tunis... Tunis, 1926; Trivellato F,

Halevi L., Antunes C. Religion and Trade: Cross-cultural Exchanges in World History, 1000 - 1900. Oxford, 2014. P. 123.

<86> По данным дипломатического архива в Нанте. Centre des archives diplomatiques de Nantes (CADN) 166PO/D1/1-4, 5, 7 - 10, 12, 15, 18 - 21, 23, 24, 26, 27, 29; 166PO/D71/1 - 3, 11; 166PO/D84/7-9, 11, 12, 14 - 20; 18PO/B/40; BL Add MS 45933; TNA FO 261/3-7; SP 105/191; SP 110/26, 53, 58.

<87> Так, согласно ст. 19 русско-австрийского торгового договора 1785 г. консулам договаривающихся сторон предоставлено право осуществлять разбирательство всех торговых дел в качестве третейского суда ("Повелеваем, чтобы консулы, хотя и не властны они отправлять судопроизводство, могут, однако ж, по желанию тяжущихся избираемы быть посредниками (arbitres) в спорах их". (Мартенс Ф.Ф. Указ. соч. Т. II. Трактаты с Австрией. С. 146, 147, 163).

<88> Например, русские купцы в Марокко в 1760-е гг. обращались к шведскому консулу. Мусатова Т.Л. Россия - Марокко: далекое и близкое прошлое. Очерки истории русско-марокканских связей в XVIII -

"Международный коммерческий арбитраж: Учебник"

нач. XX в. М., 1990. С. 12.

<89> В 1606 г. торговец и бывший венецианский консул Эдоардо Гальяно был избран для рассмотрения спора между турецким чаушем и венецианским торговцем. См.: Dursteler E.R. Op.

cit. P. 134.

<90> В этом отношении показателен арбитраж папы Бонифация VIII в конфликте между королем Англии Эдуардом и королем Франции Филиппом Красивым, когда папа на правах "судьи мира" потребовал передать дело на его верховный суд, однако стороны не подчинились папе. В итоге они согласились передать свои разногласия Бонифацию VIII для третейского урегулирования, но не как папе, а как частному лицу (в арбитражном соглашении говорилось, что "в качестве частного лица господин Бонифаций Гаэтани действовал как арбитр, посредник, советник, медиатор, арбитражный судья, дружеский услужитель, разрешающий, урегулирующий, распорядитель и провозгласитель"). См.: Fontes Historiae Juris Gentium: Sources Relating to the History of the Law of Nations / Ed. by W.G. Grewe. Berlin; New York, 1995. Vol. 1: 1380 B.C. 1493. P. 524.

Торговые арбитражи успешно выдерживали конкуренцию с торговыми судами, создаваемыми королевской властью <91>. Важным преимуществом арбитражей, отмечавшимся авторами первых трактатов о торговле, была возможность рассматривать дело ex aequo et bono, исходя из торговых обычаев <92>.

--------------------------------

<91> В частности, британские торговые или рыночные суды (Courts of the Staple) имели тот недостаток, что их решения не могли быть исполнены, если ответчик не имел товара на складе рынка (как, например, в споре 1362 г. между ломбардскими купцами на территории Англии, который был в итоге передан в арбитраж (Gascoigne v. Gysane, Cal. P. & M. Rolls, i, P. 258 - 259). Суд мэра отличался неповоротливостью (избрание присяжных и другие формальности). Кроме того, применение этими судами принципа коллективной ответственности (согласно статуту 1351 г. (25 Edw. III. St. 5. C. 23), если ломбардский купец скрывался, не уплатив долгов, за него должны были отвечать другие ломбардцы) и процедуры захвата (ареста) имущества купцов в упрощенном порядке также не способствовали доверию. См.: Levinthal L.E. The Early History of English Bankruptcy // University of Pennsylvania Law Review and American Law Register. 1919. Vol. 67. N 1. P. 1 - 20.

<92> Stracca B. De Mercatura sive de Mercatore. Venetiis, 1553. P. 84.

Для понимания роли арбитража в средневековой Европе необходимо обратиться к архивам крупнейших городов: Венеции, Брюгге, Антверпена и Амстердама, игравших роль центров мировой и региональной торговли. В венецианских архивах за период с XIV по XVI в. сохранилось 730 нотариальных дел, содержащих около 17 000 актов, в которых упоминается арбитраж, а также 1 500 актов о приведении в исполнение либо отмене арбитражных решений за период с 1350 по 1520 г., что свидетельствует о заключении в этом торговом центре примерно 50 - 60 арбитражных соглашений и рассмотрении не менее 8 - 9 обращений о приведении в исполнение арбитражных решений ежегодно <93>. Правительство Венеции целенаправленно развивало и поощряло арбитраж, в том числе коммерческий <94>. Венеция наряду с Арагоном ("Семь Партид мудрого короля Альфонса", 1277 г., содержали целую главу об арбитрах и арбитраже) была пионером регулирования коммерческого арбитража. Помимо статутов 1229 и 1255 г. сеньорией Венеции в 1433 - 1609 гг. было принято свыше 19 постановлений по вопросам торгового арбитража, а в XVI в. было издано несколько десятков трактатов об арбитраже. В Брюгге XV в. арбитрами рассматривалось свыше трех четвертей споров с участием иностранных торговцев <95>. В Антверпене с XVI в. широко применялся рекомендательный арбитраж для определения обязательств по векселю, размера долга или ущерба с последующим соглашением сторон или вынесением судебного решения на основе оценки ("совета") арбитров <96>.

--------------------------------

<93> Что видно из преамбулы Акта Большого совета от 20.10.1433, начинающейся словами: "[Большой Совет], признавая, что разрешение разногласий между нашими гражданами посредством арбитража служит к чести и пользе нашей [Республики], постановляет, чтобы все споры по торговым