"Международный коммерческий арбитраж: Учебник"

приостановить действие приказа об исполнении решения.

Стороны могут также предусмотреть в своем арбитражном соглашении отказ от обжалования решения (ст. 1522 ГПК Франции). Такой отказ не влияет на право суда проверить арбитражное решение при его принудительном исполнении.

При признании и исполнении иностранного арбитражного решения французские суды руководствуются исключительно общими критериями французского права (ст. 1520 ГПК Франции) вне зависимости от наличия и результата оспаривания такого решения в другой юрисдикции <89>. Французское арбитражное право в части признания и приведения в исполнение арбитражных решений является более благоприятным, чем положения Нью-Йоркской конвенции 1958 г., и, таким образом, имеет перед ней приоритет (см. ст. VII Нью-Йоркской конвенции).

--------------------------------

<89> Cour de Cassation, 1 Ch. Civ., 9 octobre 1984, Pabalk v. Norsolor, N 83-11355 // Bulletin des

Cour de Cassation Chambre civile 1. 1984. Vol. 1. N 248. P. 22; Cour de Cassation, 1 Ch. Civ., 23 mars 1994, OTV v. Hilmarton, N 92-15137 // Bulletin des Cour de Cassation Chambre civile 1. 1994. Vol. 1. N 104. P.

79; Cour de Cassation, 1 Ch. Civ., 29 juin 2007, Putrabali Adyamulia v. Rena Holding, N 05-18053 // Bulletin des Cour de Cassation Chambre civile 1. Vol. 1. N 250. P. 89; Cour d'appel de Paris, 1 Ch. 1, 17

2011, Pakistan v. Dallah, N 09-28533 // Cahiers de l'arbitrage. N 2. P. 433.

Тем не менее касательно государственных иммунитетов в связи с принятием Закона N 2016-1691 от 9 декабря 2016 г. <90> Франция ужесточила условия исполнения решений, вынесенных против государств. Отныне для обращения взыскания на собственность государств кредитор обязан получать предварительное разрешение суда.

22.5. Арбитраж в Швейцарии

Швейцария занимает одно из наиболее заметных и популярных мест на карте международного арбитража <91>, что делает изучение правового регулирования и особенностей процедуры международного арбитража в данной юрисдикции особенно актуальным. Во-первых, традиции и практика разрешения споров путем арбитражной процедуры в Швейцарии складывались столетиями, что привело к накоплению значительного опыта и ноу-хау в данной области <92>. Во-вторых, Швейцария пользуется репутацией нейтрального государства со стабильными политической, экономической и правовой системами, а также независимыми и эффективными судами. В-третьих, страна удобно расположена в центре Европы и имеет всю необходимую инфраструктуру для проведения арбитражных разбирательств. Наконец, швейцарский законодатель и суды заняли позицию, дружественную международному арбитражу, принимают прогрессивные законы и решения, которые благоприятствуют рассмотрению споров в международном арбитраже и направлены на то, чтобы сделать его наиболее эффективным.

--------------------------------

<91> В соответствии со статистическими отчетами ICC на протяжении последних 15 лет Цюрих и Женева являются одними из самых популярных мест проведения арбитражей ICC (см.: ICC Bulletin. 2001 - 2015). В 2016 г. в Швейцарии проходило около 12% всех арбитражей ICC (см.: ICC Bulletin. 2016. Vol. 1. P. 16). Швейцария также входит в первую тройку зарубежных юрисдикций, которые стороны из СНГ выбирают наиболее часто для проведения арбитражных разбирательств (см.: Статистический отчет, подготовленный журналом Legal Insight и РАА:

"Международный коммерческий арбитраж: Учебник"

http://arbitrations.ru/en/press-centr/news/cis-arbitration-users-preferences-seat-law-rules/; дата посещения - 15.04.2018).

<92> Арбитражные разбирательства проходили в Швейцарии еще в Средние века, но первым крупным международным арбитражным разбирательством, ставшим важным прецедентом в области международного права, считается дело "Алабамы" между правительствами США и Великобритании, которое рассматривалось в 1871 г. в Женеве.

Законодательство об арбитраже.

Участие в международных соглашениях об арбитраже

Швейцарское законодательство об арбитраже придерживается системы дуализма, т.е. третейское разбирательство (внутренний арбитраж) и международный арбитраж регулируются отдельными правовыми актами. Третейское разбирательство регулируется ч. 3 ГПК Швейцарии от 1 января 2011 г., а правовые основы регулирования международного коммерческого арбитража содержатся в гл. 12 Закона "О международном частном праве" от 18 декабря 1987 г. (далее - ЗМЧП) <93>. В некоторых случаях отдельные положения ГПК Швейцарии могут применяться и к международным арбитражным разбирательствам, а в соответствии со ст. 176 (2) ЗМЧП стороны международного арбитража имеют право договориться о том, чтобы к разбирательству между ними применялись положения ч. 3 ГПК Швейцарии, а не гл. 12 ЗМЧП. Так как данный учебник посвящен вопросам международного арбитража, далее подробнее остановимся на положениях гл. 12 ЗМЧП.

--------------------------------

<93> Неофициальный перевод гл. 12 ЗМЧП на русский язык доступен на сайте Швейцарской арбитражной ассоциации (ASA): http://www.arbitration-ch.org/en/arbitration-in-switzerland/index.html (дата посещения - 15.03.2018).

На момент написания данного параграфа швейцарскому парламенту был предложен проект по внесению изменений в гл. 12 ЗМЧП. Изменения в целом не носят принципиального характера, но среди наиболее существенных можно отметить следующие:

-включение положения о независимости и беспристрастности арбитров;

-включение положений о пересмотре арбитражных решений;

-введение возможности производства на английском языке в Федеральном суде Швейцарии.

Швейцария является участницей ряда международных соглашений об арбитраже, среди которых наиболее значимую роль играют Нью-Йоркская конвенция 1958 г. и Вашингтонская конвенция.

Огромное значение для регулирования и толкования вопросов международного арбитража имеет практика высшего судебного органа Швейцарии - Федерального суда Швейцарии (далее - ФСШ). Решения ФСШ не имеют силы прецедента, но зачастую выступают в качестве руководства при разрешении вопросов, не урегулированных законодательством.

Глава 12 Закона "О международном частном праве". Несмотря на то что гл. 12 является неотъемлемой частью ЗМЧП, ее положения рассматриваются автономно от других положений Закона <94>. Глава 12 ЗМЧП содержит 19 статей (ст. ст. 176 - 194). Такая лаконичность и отсутствие чрезмерно детального регулирования делают законодательство о международном арбитраже довольно гибким, но в то же время оставляют некоторые вопросы открытыми (например, пересмотр, толкование и исправление арбитражных решений), что делает практику ФСШ и доктрину важными дополнительными источниками регулирования.

--------------------------------

<94> См.: Besson S. Salient Features and Amenities of Chapter 12 PILS // Arbitration in Switzerland: The Practitioner's Guide / Ed. by M. Arroyo. Wolters Kluwer, 2013. P. 28.

"Международный коммерческий арбитраж: Учебник"

В соответствии со ст. 176 (1) ЗМЧП положения гл. 12 применяются к арбитражным разбирательствам, если: 1) местом арбитража является Швейцария; 2) как минимум одна из сторон разбирательства имеет свои постоянную регистрацию или место жительства за пределами Швейцарии в момент заключения арбитражного соглашения. Таким образом, международный характер арбитража зависит от места регистрации или жительства сторон, а не от предмета спора. При этом смена сторонами места регистрации или жительства после заключения арбитражного соглашения не влияет на характер арбитражного разбирательства. Аналогично замена стороны арбитражного соглашения (например, путем уступки прав) не влияет на характер арбитражного разбирательства, так как он будет определяться местом регистрации или проживания изначальной стороны соглашения на момент его заключения <95>.

--------------------------------

<95> См.: Besson S. Op. cit. P. 27.

Положения гл. 12 ЗМЧП отражают общепризнанные принципы международного арбитража, такие как принцип автономии сторон (ст. 182 (1)), принцип автономности арбитражной оговорки (ст. 178 (3)), принцип "компетенции-компетенции" (ст. 186 (1)), а также предусматривают полномочия состава арбитров по принятию обеспечительных мер (ст. 183 (1)) и содействие государственных судов в ходе арбитражного разбирательства (ст. ст. 179 (2) и (3), 180 (3), 183 (2) и (3), 184 (2), 185).

Однако некоторые положения гл. 12 ЗМЧП отличают ее от подобных законов в других юрисдикциях. Такие положения касаются арбитрабельности, предусматривающей, что любой спор с "финансовым интересом" (financial interest) может быть рассмотрен в рамках арбитража (ст. 177 (1)); невозможности государству, государственной компании или организации ссылаться на свое право, чтобы оспорить свое участие в арбитраже или арбитрабельность спора (ст. 177 (2)); определения действительности арбитражного соглашения в соответствии с принципом in favorem validitatis (т.е. арбитражное соглашение будет признано действительным, если оно будет соответствовать одному из трех правовых режимов: праву, выбранному сторонами; праву, которому подчинен договор, содержащий арбитражную оговорку, либо швейцарскому праву) (ст. 178 (2)); возможности полного или частичного отказа от процедуры отмены арбитражного решения (ст. 192).

Глава 12 ЗМЧП содержит нормы диспозитивного и императивного характера. Если стороны договорились о применении арбитражного регламента, то положения регламента превалируют над диспозитивными положениями. В то же время стороны не могут по своему соглашению ограничить действие или отступить от императивных норм <96>.

--------------------------------

<96> Императивные нормы гл. 12 ЗМЧП включают уже упомянутые ст. ст. 177 (1) и 177 (2), а также ст. 178 (1), регулирующую форму арбитражного соглашения; ст. 180 (1) (c), регулирующую отвод арбитров в случае наличия сомнений в отношении их независимости; ст. 180 (2), ограничивающую отвод арбитра стороной, которая его назначила; ст. 181, регулирующую приостановление арбитражного разбирательства (lis pendens); ст. 182 (3), обеспечивающую режим равноправия сторон и право сторон быть выслушанными; ст. 185, регулирующую роль судов; ст. 190 (2), содержащую основания для отмены арбитражных решений.

Гражданско-процессуальный кодекс Швейцарии. Часть 3 ГПК Щвейцарии (ст. ст. 353 - 399) применяется к арбитражным разбирательствам, когда стороны имеют постоянное место нахождения в Швейцарии в момент заключения арбитражного соглашения (ст. 353 (1)). Однако стороны таких арбитражных разбирательств вправе договориться о том, чтобы рассмотрение их споров регулировалось в соответствии с положениями гл. 12 ЗМЧП (ст. 353 (2) ГПК Швейцарии). Аналогично стороны международных арбитражных разбирательств могут отказаться от применения положений гл. 12 ЗМЧП и подчинить разбирательства ч. 3 ГПК Швейцарии (ст. 176 (2) ЗМЧП). Такая договоренность между сторонами должна быть четко выражена в письменной форме <97>.

--------------------------------

<97> См.: Poudret J.-F., Besson S. Comparative Law of International Arbitration. London, 2007. § 62.

"Международный коммерческий арбитраж: Учебник"

Отдельные положения ч. 3 ГПК Швейцарии применяются по аналогии к международным арбитражным разбирательствам, что напрямую предусмотрено гл. 12 ЗМЧП. Так, в соответствии со ст. 179 (2) ЗМЧП в случае отсутствия соглашения сторон, касающегося назначения, отзыва и замены арбитров, стороны могут обратиться в суд, который применит по аналогии к международным арбитражным разбирательствам соответствующие положения ГПК Швейцарии (ст. ст. 360, 361 (2) и (3), 362, 370, 371).

Часть 3 ГПК Швейцарии является более детальной по сравнению с гл. 12 ЗМЧП. Она была принята в 2011 г. и вобрала в себя передовую практику из области международного арбитража (например, обязанность арбитров раскрывать сведения, принимаемые во внимание при их назначении, - ст. 363; возможность назначить административного секретаря - ст. 365; вынесение арбитражных решений по соглашению сторон (consent awards) - ст. 385; исправление и толкование арбитражных решений - ст. 388). Таким образом, имеет место практика, когда в отсутствие соответствующего регулирования в гл. 12 ЗМЧП в международных арбитражах применяются более детальные положения ч. 3 ГПК Швейцарии.

Практика Федерального суда Швейцарии. ФСШ является единственной инстанцией, которая рассматривает заявления об отмене арбитражных решений, как международных, так и внутренних (третейских судов). Соответственно, ФСШ - единственный суд, который толкует вопросы международного арбитража, не урегулированные законодательством. Некоторые вопросы, освещенные ФСШ в своих решениях, были впоследствии отражены в ГПК Швейцарии (например, обязанность арбитра раскрывать сведения, принимаемые во внимание при его назначении).

Таким образом, при рассмотрении дел об отмене арбитражных решений ФСШ зачастую ссылается на свою практику и положения ГПК Швейцарии в отношении вопросов, не урегулированных в гл. 12 ЗМЧП.

Международные соглашения об арбитраже. Наиболее важным договором в сфере международного арбитража является Нью-Йоркская конвенция 1958 г., которая вступила в силу на территории Швейцарии 30 августа 1965 г. <98>, заменив собой Женевский протокол 1923 г., регулирующий признание арбитражных соглашений, и Женевскую конвенцию 1927 г.

--------------------------------

<98> Текст Конвенции на русском языке и список ее участников см.: http://www.uncitral.org/uncitral/ru/uncitral_texts/arbitration/NYConvention.html (дата посещения - 15.04.2018).

Швейцария также является участницей ряда соглашений, которые касаются вопросов международного арбитража косвенно. Так, Конвенция о защите прав человека и основных свобод 1950 г. <99>, к которой Швейцария присоединилась в 1974 г., непосредственно не регулирует международный арбитраж в Швейцарии, однако обязывает государства-участников обеспечивать сторонам в международных арбитражах соблюдение основных процессуальных прав, гарантированных Конвенцией (например, право на справедливое судебное разбирательство (ст. 6), за исключением права на публичное разбирательство, так как это противоречит конфиденциальной природе арбитража) <100>.

--------------------------------

<99> Текст Конвенции на русском языке и список ее участников на сайте ЕСПЧ: http://www.echr.coe.int/Pages/home.aspx?p=basictexts&c=#n1359128122487_pointer (дата посещения - 15.04.2018).

<100> См.: Kaufmann-Kohler G., Rigozzi A. International Arbitration: Law and Practice in Switzerland. Oxford University Press, 2015. P. 22.

Правовые основы организации ведущих арбитражных центров

В Швейцарии располагается несколько арбитражных центров, среди которых можно отметить Спортивный арбитражный суд (CAS), расположенный в Лозанне и рассматривающий споры в области спорта, служащий апелляционной инстанцией для решений международных спортивных федераций <101>; Центр арбитража и посредничества Всемирной организации интеллектуальной собственности, который располагается в Женеве и предлагает услуги по разрешению споров в области интеллектуальной

"Международный коммерческий арбитраж: Учебник"

собственности и споров, связанных с доменными именами в сети Интернет <102>; Центр арбитража и посредничества Торговых палат Швейцарии (далее - Центр) <103>, который является ведущим центром по разрешению коммерческих арбитражных споров в Швейцарии и на котором мы остановимся более подробно.

--------------------------------

<101> Подробная информация о CAS и его деятельности доступна на официальном сайте CAS: http://www.tas-cas.org/en/index.html (дата посещения - 15.04.2018).

<102> Подробная информация о Центре арбитража и посредничества ВОИС и его деятельности доступна на официальном сайте Центра: http://www.wipo.int/amc/ru/index.html (дата посещения - 15.04.2018).

<103> См. сайт Центра: https://www.swissarbitration.org, который предоставляет подробную информацию о деятельности, основных аспектах ведения арбитража по Швейцарскому регламенту международного арбитража, а также текст данного Регламента на русском языке.

Центр арбитража и посредничества Торговых палат Швейцарии. Центр является единым арбитражным учреждением торговых палат нескольких кантонов Швейцарии (Цюриха, Женевы, Берна, Базеля, Во, Тичино и Невшателя), в котором проходят арбитражные разбирательства по унифицированному Швейцарскому регламенту международного арбитража (далее - ШР), принятому в 2004 г. и действующему в редакции от 1 июня 2012 г. <104>.

--------------------------------

<104> До 2004 г. отдельные палаты Швейцарии имели свои собственные арбитражные регламенты. Единый ШР (Swiss Rules) доступен на русском языке на сайте Центра: https://www.swissarbitration.org/Arbitration/Arbitration-Rules-and-Laws (дата посещения - 15.04.2018).

Органом, который осуществляет контроль над проведением арбитражных разбирательств и принимает необходимые процессуальные решения, является суд, состоящий из 27 членов - опытных специалистов в области международного арбитража. В рамках суда действует специальный комитет, состоящий из девяти членов и принимающий решения по особо значимым вопросам, таким как консолидация дел (ст. 4 (1) ШР), сложности при формировании состава арбитров (ст. 5 (3) ШР), отвод арбитров (ст. 11 ШР), отстранение арбитров (ст. 12 ШР), замена арбитров (ст. 13 (2) ШР), место арбитража (ст. 16 (1) ШР).

Органом, который осуществляет администрирование споров на ежедневной основе, является Секретариат. Администрирование споров может вестись на английском, немецком, французском и итальянском языках.

Характерной чертой деятельности органов Центра является то, что они придерживаются политики легкого контроля с минимальным вмешательством в ход арбитражного разбирательства, оставляя максимум автономии сторонам и арбитрам <105>.

--------------------------------

<105> См.: Brunner C. Introduction to the Swiss Rules of International Arbitration // Arbitration in Switzerland: The Practitioner's Guide / Ed. by M. Arroyo. Wolters Kluwer, 2013. P. 334.

Арбитражные расходы, взимаемые Центром, рассчитываются в зависимости от суммы иска с максимальным пределом в 50 тыс. швейцарских франков <106>. Если сумма иска меньше 2 млн швейцарских франков, административный сбор не взимается.

--------------------------------

<106> Шкала административных расходов содержится в Прил. Б к ШР "Положение об арбитражных расходах". На сайте Центра можно рассчитать приблизительные расходы на администрирование спора и на услуги арбитров с помощью онлайн-калькулятора: https://www.swissarbitration.org/sa/en/costs.php (дата