"Международный коммерческий арбитраж: Учебник"

положение, позволяющее истцу просить арбитражный институт назначить специального арбитра, который должен в течение предельно короткого срока рассмотреть заявление истца о принятии обеспечительных мер (emergency arbitrator).

Другим аспектом, который все чаще находит свое место в современных арбитражных регламентах, можно назвать использование упрощенной процедуры разбирательства при незначительных спорных суммах. Такой подход дает возможность сторонам при небольших спорах экономить финансовые средства и добиваться решения спора в более короткий срок. В качестве примера такой процедуры может быть взята процессуальная схема, разработанная ICC, ставшая составной частью Регламента ICC 2017 г. То обстоятельство, что международное арбитражное разбирательство становится все более дорогим, с большой степенью вероятности может привести к тому, что стороны, независимо от размера спорной суммы, все чаще будут отдавать предпочтение упрощенной и ускоренной процедуре в целях экономии средств и времени, отказываясь от стандартного подхода.

23.2. Тенденции развития международного коммерческого арбитража

Международный арбитраж не является статичным и постоянно развивается. Это развитие связано как с существующими в данный период времени политическими, экономическими и социальными процессами, так и с потребностями субъектов торгового оборота.

Опишем некоторые направления развития международного арбитража.

Конфиденциальность международного арбитража. Конфиденциальность традиционно выделяется в числе одного из главных достоинств международного арбитража по сравнению с рассмотрением споров в государственных судах. Однако в последнее время все чаще обсуждается вопрос о необходимости отказа от конфиденциальности арбитража в той или иной мере.

Среди основных причин возможного ограничения конфиденциальности выделяется необходимость соблюдения публичных интересов либо интересов иных лиц. Так, по английскому праву детали арбитражного разбирательства могут быть раскрыты при вынесении судом приказа о раскрытии в интересах правосудия либо в целях защиты интересов стороны арбитражного разбирательства <13>. Исследователи также поднимают вопрос о соотношении принципа конфиденциальности арбитража и обязанности раскрывать информацию о судебных разбирательствах, которые могут повлиять на деятельность корпорации <14>.

--------------------------------

<13> Ali Shipping Corporation v. Shipyard Trogir [1997] APP. L. R. 12/19: http://www.nadr.co.uk/articles/published/ZzzzarbitrationLawReports/Ali%20v%20Trogir%201997.pdf (дата посещения - 17.04.2018).

<14> См.: Лашков Н.С. Конфиденциальность арбитражного разбирательства. Понятие и пределы // Закон. 2015. N 10. С. 48 - 58; 2010 International Arbitration Survey: Choices in International Arbitration/Queen Mary University of London: http://www.arbitration.qmul.ac.uk/media/arbitration/docs/2010_InternationalArbitrationSurveyReport.pdf (дата посещения - 17.04.2018); Ajibo K.I. Confidentiality in International Commercial Arbitration: Assumptions of Implied Duty and a Proposed Solutions // Latin American Journal of International Trade Law. 2015. Vol. 3. Iss. 2. P. 337 - 359; Smellie R. Is arbitration confidential: https://www.fenwickelliott.com/research-insight/annual-review/2013/arbitration-confidential (дата посещения - 17.04.2018).

Следует отметить, что некоторые национальные законодательства в принципе не рассматривают конфиденциальность в качестве неотъемлемого элемента арбитража. Ряд исследователей отмечают, что подобный подход свойствен, в частности, Австралии, Норвегии, Канаде, Индии и США <15>.

--------------------------------

<15> См.: Smeureanu I.M. Confidentiality in International Commercial Arbitration. Kluwer Law International,

"Международный коммерческий арбитраж: Учебник"

2011. P. 31; Pengelley N. Confidentially Speaking: Commercial Arbitration in Canada's Open Courts // Journal of International Arbitration. 2011. Vol. 28. Iss. 4. P. 355 - 370.

Анализ регламентов арбитражных центров также показывает отсутствие единого подхода к применению принципа конфиденциальности. Так, если Регламенты LCIA и SIAC содержат детальные положения о необходимости строгого соблюдения принципа конфиденциальности (ст. 30 Регламента LCIA, ст. 35 Регламента SIAC), то Регламенты ICC, SCC и ЮНСИТРАЛ лишь косвенно затрагивают этот вопрос, прямо предусматривая ограничения действия рассматриваемого принципа (ст. 3 Регламента SCC, ст. 22.3 Регламента ICC, ст. 34 (5) Арбитражного регламента ЮНСИТРАЛ).

В частности, в соответствии со ст. 34 (5) Арбитражного регламента ЮНСИТРАЛ "арбитражное решение может быть опубликовано с согласия всех сторон или в тех случаях и в той мере, в каких раскрытие информации об арбитражном решении требуется от стороны в результате лежащего на ней юридического обязательства, в целях защиты или сохранения юридического права или в связи с проводимым юридическим разбирательством в суде или другом компетентном органе".

Иная формулировка ограничения принципа конфиденциальности предусмотрена Регламентом ICC: "Суд определяет условия, при которых посторонние лица могут принимать участие в сессиях Суда и его комитетов, а также получить доступ к материалам, переданным в Суд и его Секретариат" (ст. 6 Прил. I к Регламенту ICC).

В контексте инвестиционного арбитража в юридических кругах вообще обсуждается глобальный отказ от принципа конфиденциальности в пользу принципа прозрачности. Так, в 2014 г. вступили в силу Правила ЮНСИТРАЛ о прозрачности в контексте арбитражных разбирательств между инвесторами и государствами на основе международных договоров <16> (далее - Правила о прозрачности). При этом отмечалось, что решение о принятии Правил о прозрачности "отвечало растущим требованиям обеспечить большую прозрачность в инвестиционных арбитражах, которые затрагивают публично значимые вопросы, такие как инфраструктура, защита окружающей среды и здравоохранение, а также средства налогоплательщиков в случае выплат по арбитражным решениям" <17>.

--------------------------------

<16> Правила о прозрачности в контексте арбитражных разбирательств между инвесторами и государствами на основе международных договоров: http://www.uncitral.org/uncitral/ru/uncitral_texts/arbitration/2014Transparency.html (дата посещения - 17.04.2018).

<17> Мерфи Дж.К. Стремление к прозрачности: возвращаясь к тому, с чего начали // Закон. 2014. N 4. С. 69 - 73.

Переход от принципа конфиденциальности к принципу прозрачности прослеживается прежде всего в ст. ст. 2 - 6 Правил о прозрачности, которые устанавливают публичный характер слушаний и обязанность опубликования всех судебных актов и представлений сторон по делу. Таким образом, реализация Правил прозрачности, по сути, сделала бы процесс в инвестиционном арбитраже публичным.

Внастоящее время своего рода отход от абсолютной конфиденциальности арбитража происходит при публикации арбитражными институциями обезличенных частей некоторых решений. В Европе возможность опубликования предусмотрена Регламентами ICC (ст. 1 (4) Прил. II), Лондонской ассоциации морских арбитров (ст. 26), Арбитражной палаты Милана (ст. 8), МЦУИС (ст. 48 (4)), а также VIAC (ст. 41).

Впрактике МКАС при ТПП РФ часть решений регулярно публикуется в обезличенном виде. Следует отметить, что начало публикации решений МКАС было положено еще в 1995 г. благодаря усилиям Михаила Григорьевича Розенберга <18>.

--------------------------------

<18> Актуальные правовые аспекты современной практики международного коммерческого оборота: Сб. ст. / Под общ. ред. А.С. Комарова. М., 2016.

"Международный коммерческий арбитраж: Учебник"

Большой резонанс в арбитражных кругах имела лекция судьи Верховного Суда Англии и Уэльса лорда Томаса в 2016 г., который высказал мнение, что конфиденциальность арбитража препятствует развитию права, пониманию права обществом и общественному обсуждению проблем правоприменения. Так, лорд Томас отметил, что "такое отсутствие открытости лишает граждан, а также юристов (кроме тех, которые представляют клиентов в арбитражах), доступа к праву, понимания, как оно толкуется и применяется. Это уменьшает степень определенности в праве, которая появляется посредством авторитетных судебных решений. По существу это уменьшает способность граждан полностью понимать свои права и обязанности и планировать соответствующим образом свою деятельность".

В своем выступлении лорд Томас подверг сомнению необходимость рассмотрения дел в арбитраже за закрытыми дверями и ограничение права на обжалование арбитражных решений. Он отметил, что для решения обозначенной проблемы необходимо расширить возможность обжалования решений арбитража в государственных судах и изменить систему взаимоотношений арбитражных институций и государственных судов <19>.

--------------------------------

<19> The Lord Thomas Cwmgiedd, Lord Chief Justice of England and Wales. Developing commercial law through the courts: rebalancing the relationship between the courts and arbitration: https://www.judiciary.gov.uk/wp-content/uploads/2016/03/lcj-speech-bailli-lecture-20160309.pdf (дата посещения - 18.04.2018).

Состав арбитров. В последнее время в международном арбитражном сообществе активно обсуждается необходимость достижения равного гендерного и расового представительства в арбитраже, а также назначения большего количества молодых арбитров.

Прежде всего следует отметить уже сформировавшуюся практику по ежегодной публикации ведущими арбитражными центрами статистики по составу назначенных арбитров. Так, по данным ICC за 2015 г., представительницы женского пола составили 10% от числа арбитров, при этом отмечается, что в подавляющем большинстве случаев они не являлись председателями состава арбитров <20>.

--------------------------------

<20> ICC Arbitration posts strong growth in 2015: https://iccwbo.org/media-wall/news-speeches/icc-arbitration-posts-strong-growth-in-2015/ (дата посещения - 18.04.2018).

Что же касается национальности назначенных арбитров, по статистике ICC, первые три места занимают соответственно представители Великобритании, США и Швейцарии <21>.

--------------------------------

<21> ICC Arbitration posts strong growth in 2015...

Аналогичную статистику представляет LCIA: в 2015 г. женщины назначались арбитрами в 16% дел, а большинство назначенных арбитров были представителями Великобритании <22>. Наиболее высокий процент женщин-арбитров показывает SCC, по статистике которого в 2015 г. женщины были избраны арбитрами в 26% дел <23>.

--------------------------------

<22> LCIA Registar's report 2015: http://www.lcia.org/XLCIA/reports.aspx (дата посещения - 18.04.2018).

<23> New SCC statistics on appointments of female arbitrators: http://www.sccinstitute.com/about-the-scc/news/2016/new-scc-statistics-on-appointments-of-female-arbitrators/ (дата посещения - 18.04.2018).

Согласно данным одного из общественных опросов, представители арбитражного сообщества считают, что в настоящее время в арбитражных центрах представлено слишком много арбитров мужского пола, европейской расы, представителей Западной Европы и Северной Америки. Кроме того, опрошенные

"Международный коммерческий арбитраж: Учебник"

обращают внимание на то, что кандидатуры более молодых кандидатов часто отклоняются лишь на основании возрастного критерия <24>.

http://arbitrationblog.kluwerarbitration.com/2017/02/09/diversity-in-intemational-arbitration-where-do-we-stand-an- overview-of-a-berwin-leighton-paisner-survey/ (дата посещения - 18.04.2018).

В последнее время в международном арбитражном сообществе появился ряд организаций, которые проводят мониторинг общественного мнения по указанным вопросам, выдвигают инициативы и готовят программные документы, которые уже в скором будущем могут оказать влияние на формирование практики.

Среди таких организаций можно выделить Международное сообщество женщин в области разрешения споров Arbitral Women <25>, а также ассоциации молодых арбитров под эгидой LCIA и ICC. Так, в 2016 г. Arbitral Women подготовили Петицию о равном представительстве, которую на сегодняшний день подписало уже более 70 организаций, включая ведущие международные юридические компании, а также арбитражные центры <26>.

--------------------------------

<25> http://www.arbitralwomen.org/ (дата посещения - 18.04.2018).

<26> http://www.arbitrationpledge.com/ (дата посещения - 18.04.2018).

Кроме того, вопросы равного представительства часто обсуждаются на международных арбитражных конференциях <27>. Например, было сделано наблюдение, что при выборе арбитров стороны арбитража, как правило, ориентируются на опытных и авторитетных специалистов, в то время как арбитражные центры чаще готовы назначать молодых арбитров. В связи с этим поднимался даже вопрос о том, чтобы ограничить назначение арбитров сторонами и увеличить число случаев, когда состав арбитров формируется арбитражным центром <28>.

--------------------------------

<27> Mellersh N. Development opportunities for arbitrators: https://www.cdr-news.com/categories/arbitration-and-adr/6192-development-opportunities-for-arbitrators (дата посещения - 18.04.2019).

<28> Ross A. London: Party-appointed arbitrators - love them or loathe them? // https://globalarbitrationreview.com/article/1029887/london-party-appointed-arbitrators-love-them-or-loathe-them (доступно после регистрации; дата посещения - 18.04.2018).

Сокращение сроков арбитража и чрезвычайный арбитраж. Согласно ряду исследований, одной из основных причин, по которым арбитраж подвергается критике, является слишком долгое рассмотрение дел <29>. Несмотря на то что скорость арбитражного разбирательства и вынесения решений должна быть выше показателей государственных судов и традиционно считается преимуществом арбитража, на практике участники торгового оборота зачастую сталкиваются с обратным.

--------------------------------

<29> См., например: Reed L. More on Corporate Criticism of International Arbitration: http://arbitrationblog.kluwerarbitration.com/2010/07/16/more-on-corporate-criticism-of-international-arbitration/ (дата посещения - 18.04.2018); 2015 International Arbitration Survey: Improvements and Innovations in International Arbitration/Queen Mary University of London: http://www.arbitration.qmul.ac.uk/media/arbitration/docs/2015_International_Arbitration_Survey.pdf (дата посещения - 18.04.2018).

В качестве ответа на приведенную критику был разработан институт чрезвычайного арбитража,

"Международный коммерческий арбитраж: Учебник"

который в последнее время получил детальную регламентацию в национальном законодательстве и регламентах ведущих арбитражных центров и является одним из способов ускорения рассмотрения дела.

Впервые положения о чрезвычайном арбитраже появились в регламенте ICDR AAA в 2006 г.

В настоящее время положения о чрезвычайном арбитраже получили свое закрепление в регламентах ведущих международных арбитражных центров. В частности, в период с 2010 по 2015 г. подобные положения появились в Регламентах SCC, LCIA, SIAC, Центра арбитража и посредничества Торговых палат Швейцарии и др. <30>.

--------------------------------

<30> См.: ст. 6 Регламента ICDR AAA; Прил. 2 Регламента SCC; ст. 9 b) Регламента LCIA; Прил. 1 Регламента SIAC; ст. 43 Швейцарского регламента международного арбитража.

Наиболее комплексно к вопросу закрепления положений о чрезвычайном арбитраже подошла ICC, которая приняла отдельный Регламент о чрезвычайном арбитре в качестве приложения к своему Арбитражному регламенту.

Более того, арбитражные центры не только закрепили положения о чрезвычайном арбитраже в своих регламентах, но и выпускают руководства по их использованию. Так, подобные руководства были опубликованы LCIA и SCC. Последний также ежегодно выпускает обзор решений чрезвычайных арбитров <31>.

--------------------------------

<31> См.: LCIA Notes on Emergency Procedures: http://www.lcia.org//adr-services/lcia-notes-on-emergency-procedures.aspx (дата посещения - 17.04.2018); For a quick decision on interim measures: http://www.sccinstitute.com/dispute-resolution/emergency-arbitrator/ (дата посещения - 18.04.2018); SCC Practice: Emergency Arbitrator Decisions Rendered 2014: http://www.sccinstitute.com/about-the-scc/news/2015/scc-practice-emergency-arbitrator-decisions-rendered-2014 / (дата посещения - 17.04.2018).

Однако следует отметить, что институт чрезвычайного арбитража пока не получил большого практического распространения <32>. Кроме того, иногда привлечение чрезвычайного арбитра не может обеспечить таких же коротких сроков получения решения, как и процедуры в государственных судах, и сторона может решить обратиться за содействием в государственные суды. Исследователи отмечают, например, дело GigSky ApS v. Vodafone Roaming Services S. a. r. L., в котором английский суд рассматривал ходатайство стороны арбитража по Регламенту ICC об обеспечительных мерах. Суд пришел к выводу, что поскольку приказ чрезвычайного арбитра будет выдан не ранее чем через 11 дней, то выдача приказа государственным судом является уместной <33>.

--------------------------------

<32> См.: 2015 International Arbitration Survey: Improvements and Innovations in International

Arbitration...

<33> Arthurs C. Sudden Impact: Interim Injunctions, Arbitration Clauses and the Court's Jurisdiction to Intervene in Disputes: https://www.penningtons.co.uk/news-publications/latest-news/sudden-impact-interim-injunctions,-arbitration-claus es-and-the-courts-jurisdiction-to-intervene-in-disputes/ (дата посещения - 17.04.2018).

Также обращается внимание на то, что лица, участвующие в арбитраже, не уверены в принудительной исполнимости решений чрезвычайного арбитра <34>. В рамках повышения исполнимости решений чрезвычайного арбитра предлагаются две следующие концепции: включение положений о принудительном исполнении таких решений в национальные законодательства и принятие единого международного унифицированного акта.

--------------------------------

"Международный коммерческий арбитраж: Учебник"

<34> 2015 International Arbitration Survey: Improvements and Innovations in International Arbitration...

Первая концепция в настоящее время реализована в законодательствах Голландии, Сингапура и Гонконга. Так, согласно ст. 1034b (2) Процессуального кодекса Голландии решения чрезвычайного арбитра рассматриваются в качестве "арбитражных решений, к которым подлежат применению положения разделов 3 - 5, включая настоящую главу [положения о приведении в исполнение арбитражных решений, вынесенных в Голландии]".

Законодательство Сингапура в 2012 г. восприняло данную концепцию в несколько ином виде. Статья 2 (1) Акта Сингапура о международном арбитраже фактически приравнивает решения чрезвычайного арбитра к приказам государственного суда.

Наиболее благоприятный подход к приведению в исполнение решений чрезвычайного арбитража был установлен в 2013 г. в законодательстве Гонконга. Согласно ст. 22B закона Гонконга "Об арбитраже" решения чрезвычайного арбитра приводятся в исполнение вне зависимости от формы и места их вынесения.

Вторая концепция в 2016 г. была предложена итальянским исследователем Фабио Сантакросе <35>. По его мнению, включение в национальные законодательства положений о приведении в исполнение решений чрезвычайного арбитража не способствует гармонизации арбитража, так как законодатели разных стран по-разному подходят к данному вопросу. В результате таких различий сторона, желающая привести в исполнение решение чрезвычайного арбитра вне места арбитражного разбирательства, сталкивается с неразрешимыми проблемами.

--------------------------------

<35> Santacroce F.G. The emergency arbitrator: a full-fledged arbitrator rendering an enforceable decision? // Arbitration International. 2015. Vol. 31. Iss. 2. P. 283 - 312.

Итальянский исследователь считает, что только международно-правовой инструмент по признанию промежуточных арбитражных решений, включая решения чрезвычайного арбитра, сможет решить вопрос приведения в исполнение таких решений вне зависимости от места их вынесения. При этом Ф. Сантакросе не исключает возможности принятия такого международно-правового инструмента в форме протокола к Нью-Йоркской конвенции 1958 г.

Расходы на ведение международного арбитража. Международный арбитраж часто критикуют за дороговизну процесса, непредсказуемость возможных расходов и отсутствие гибких механизмов для их определения. Отвечая на критику со стороны участников международного торгового оборота, ведущие арбитражные центры за последние несколько лет провели реформу своих положений об арбитражных расходах.

Так, LCIA разработал альтернативу системе расчета стоимости рассмотрения спора на основе его цены. Арбитражный центр предлагает сторонам систему почасовой оплаты услуг арбитров, а также сотрудников по администрированию арбитража, с указанием размера их максимальных ставок. Таким образом, стороны могут заранее рассчитать примерную стоимость рассмотрения дела.

Более того, LCIA предлагает альтернативный подход и для оплаты арбитражных расходов - теперь стороны могут не выплачивать сразу всю сумму, а отдельно оплачивать каждую стадию процесса <36>.

--------------------------------

<36> LCIA Releases Costs and Duration Data: http://www.lcia.org/News/lcia-releases-costs-and-duration-data.aspx (дата посещения - 18.04.2018).

Кардинально новый подход предлагают активно развивающиеся в последнее время офшорные арбитражные центры. Так, Арбитражный центр Республики Маврикий (MIAC-PCA), действующий в качестве представительства ППТС, не устанавливает даже минимальных ставок ни на услуги арбитров, ни на услуги по администрированию арбитража. Вопрос стоимости рассмотрения спора решается в каждом конкретном случае индивидуально.

"Международный коммерческий арбитраж: Учебник"

Одним из недавних предложений по урегулированию вопроса об арбитражных расходах и предоставлению сторонам арбитражного разбирательства возможности для их определения стало предложение известного арбитра Доуга Джонса, согласно которому стороны должны получить возможность осуществить планирование арбитражных расходов еще до начала арбитражного разбирательства <37>.

--------------------------------

<37> Jones D. Using Costs Orders to Control the Expense of International Commercial Arbitration: http://www.ciarb.org/docs/default-source/news/djones-roebuck-lecture-final.pdf?sfvrsn=0 (дата посещения - 18.04.2018).

Концепция Д. Джонса заключается в том, что стороны могут договориться о проведении предварительного слушания по делу для определения арбитражных издержек: каждая из сторон, их представители и трибунал выскажут свои разумные ожидания в отношении будущих издержек, после чего трибунал вынесет соответствующий процессуальный приказ. При этом интересно, что нарушение этого процессуального приказа может привести к перераспределению арбитражных издержек и их наложению на недобросовестную сторону (например, намеренно затягивавшую процесс).

Преимуществом такого приказа, с точки зрения Д. Джонса, является предсказуемость процесса, который будет ориентирован на соблюдение определенных параметров. Таким образом, и трибунал, и стороны, и их представители изначально понимали бы ход процесса.

По мнению Д. Джонса, ключевыми факторами, влияющими на формирование арбитражных издержек в таком случае должны стать наличие возможности у состава арбитров установить фиксированную сумму расходов сторон по делу, национальность сторон спора с точки зрения их правовой культуры, стоимость услуг представителей сторон, добросовестность сторон.

Окончательность арбитражного решения. Одним из значительных преимуществ международного арбитража по сравнению с государственными судами считается окончательность арбитражного решения и невозможность его пересмотра по существу. Большинство национальных законодательств предусматривает крайне узкий круг оснований, по которым арбитражные решения могут быть оспорены. Как правило, это основания, связанные с процессуальными нарушениями при рассмотрении спора, арбитрабельностью спора либо вопросами публичного порядка.

Однако в последнее время все чаще обсуждается вопрос о необходимости расширения оснований для оспаривания арбитражного решения.

Так, в 2013 г. AAA ввела Факультативный апелляционный регламент <38>. В частности, стороны арбитражного разбирательства вправе подавать заявление об обжаловании решения на основании того, что оно основано на ошибке в праве, которая является существенной и носит преюдициальный характер, либо на очевидном неправильном определении фактов по делу. При этом, как следует из названия данного Регламента, стороны вправе сами решить вопрос о его применении.

--------------------------------

<38> Optional Appellate Arbitration Rules: https://www.adr.org/sites/default/files/AAA%20ICDR%20Optional%20Appellate%20Arbitration%20Rules.pdf (дата посещения - 18.04.2018).

Хотя AAA пока и является единственной организацией, принявшей такие правила, идея о необходимости допустить обжалование арбитражных решений по существу дела обсуждается повсеместно.

Ключевой частью уже упоминавшегося выступления судьи Верховного Суда Англии и Уэльса лорда Томаса стало обоснование необходимости расширения оснований для обжалования арбитражных решений. В частности, было предложено провести либерализацию правил обжалования с целью развития общего права, особенно в таких отраслях, как морское, торговое и финансовое право: "... В отношении ряда отраслей права, которые традиционно получали развитие в Лондоне, в частности, относящихся к

"Международный коммерческий арбитраж: Учебник"

областям строительства, инженерии, судоходства, страхования и таможни, существуют опасения с точки зрения отсутствия судебной практики для стандартных форм договоров и изменений, произошедших в коммерческой практике.

...У меня нет сомнений в необходимости рассмотрения вопроса о пересмотре секции 69 [Акта 1996 г.]. Ограничение в отношении обжалования в случаях, где поднимается вопрос общественной значимости, на мой взгляд, является серьезным препятствием в развитии общего права" <39>.

--------------------------------

<39> The Lord Thomas Cwmgiedd, Lord Chief Justice of England and Wales. Developing commercial law

through the courts...

Привлечение третьих лиц к участию в международном арбитраже. В последнее время активно обсуждаются и разрабатываются механизмы по привлечению третьих лиц к участию в международном коммерческом арбитраже.

В первую очередь следует отметить развитие национальных законодательств. Все больше государств на законодательном уровне прямо закрепляют возможность инкорпорирования арбитражной оговорки в корпоративные документы. Так, в России одним из результатов прошедшей арбитражной реформы 2015 г. стала возможность заключения арбитражного соглашения посредством его инкорпорирования в устав компании (ст. 7 Закона об арбитраже).

Еще более активно вопрос закрепления положений о привлечении третьих лиц в своих регламентах в последние годы решают ведущие арбитражные институции. В частности, в 2012 г. новая статья была введена в Арбитражный регламент ICC (ст. 7), были изменены уже существовавшие положения Швейцарского регламента международного арбитража (ст. 4.2), в 2013 г. аналогичные изменения были внесены в Регламент HKIAC (ст. 27), а в 2014 г. был пересмотрен Регламент LCIA (ст. 22.1 (viii)).

Вопрос о перспективах международного инвестиционного арбитража. По данным Конференции ООН по торговле и развитию (United Nations Conference on Trade and Development - UNCTAD), на 2013 г. 93% международных инвестиционных договоров содержат оговорку о рассмотрении споров в инвестиционном арбитраже <40>. Однако развитие инвестиционного арбитража привело и к появлению его противников, которые говорят о необходимости отказа от арбитражного механизма разрешения инвестиционных споров.

--------------------------------

<40> См.: Recent developments in investor-state dispute settlement (ISDS) // UNCTAD. 2014. N 1: http://unctad.org/en/PublicationsLibrary/webdiaepcb2014d3_en.pdf (дата посещения - 18.04.2018); Investor-state dispute settlement: review of developments in 2015 // UNCTAD. 2016. N 2: http://unctad.org/en/PublicationsLibrary/webdiaepcb2016d4_en.pdf (дата посещения - 18.04.2018).

В ходе своего выступления на Петербургском международном экономическом форуме 2016 г. министр юстиции РФ Александр Коновалов отметил, что "сегодня институт инвестиционного арбитража подвергается критике как справа, так и слева" <41>. Ключевое внимание министр уделил проблеме признания и приведения в исполнение решений инвестиционных арбитражей, их дороговизне, подозрений в непрозрачности и политизированности.

--------------------------------

<41> Коновалов: инвестиционные арбитражи подвергаются критике как справа, так и слева: http://tass.ru/pmef-2016/article/3370837 (дата посещения - 18.04.2018).

Среди основных причин критики инвестиционного арбитража можно выделить следующие: асимметричность инвестиционного арбитража <42>, небеспристрастность трибуналов по отношению к транснациональным корпорациям, противоречие друг другу арбитражных решений в отсутствие единого апелляционного органа, слишком сложная и долгая процедура рассмотрения дел, дороговизна процесса, транспарентность арбитража <43>, неосновательное обогащение инвесторов за счет взыскиваемых сумм

"Международный коммерческий арбитраж: Учебник"

<42> Правом на предъявление иска обладают только инвесторы, в связи с чем нельзя говорить о равенстве правового положения.

<43> Practical Issues and Perspectives of Investment Arbitration Involving Russian

and CIS Parties: http://www.arbitration-icca.org/media/4/07715340438396/media314011073487630bockstiegel_invarb_involving_r ussian_and_cis_companies.pdf (дата посещения - 18.04.2018).

<44> См.: Schwebel S.M. In defense of bilateral investment treaties // Arbitration International. Vol. 31. Iss. 2. P. 186 - 187.

Еще одной причиной критики инвестиционного арбитража называют конфликт интересов, возникающий в процессе вследствие того, что арбитры по делу зачастую являются партнерами международных юридических компаний и выступают в качестве представителей сторон по другим делам (интересно, что многие, напротив, видят в таком совмещении преимущество инвестиционного арбитража: арбитры, которые выступают адвокатами по инвестиционным спорам, обладают разносторонним опытом и могут более комплексно рассмотреть спор) <45>.

--------------------------------

<45> Ibid. P. 186.

В настоящее время действительно наблюдаются случаи отказа государств от разрешения инвестиционных споров посредством арбитража. Так, за последние годы из Вашингтонской конвенции 1965 г. и ряда двусторонних соглашений о защите иностранных инвестиций вышли Боливия, Эквадор и Венесуэла. В 2014 г. Германия заявила о неприемлемости положений соглашения об экономическом сотрудничестве между Канадой и ЕС, согласно которым споры с инвесторами должны были передаваться на рассмотрение инвестиционного арбитража <46>.

--------------------------------

<46> Knigge M. Will Berlin nix the Canada-EU trade deal? // http://www.dw.com/en/will-berlin-nix-the-canada-eu-trade-deal/a-17893804 (дата посещения - 18.04.2018); Scholz K.-A. Germany puts CETA free trade deal with Canada on hold: http://www.dw.com/en/germany-puts-ceta-free-trade-deal-with-canada-on-hold/a-17940554 (дата посещения - 18.06.2018).

Высказывается даже позиция о том, что у инвестиционного арбитража нет будущего: арбитраж по своей природе направлен на разрешение коммерческих споров из договоров, в то время как в инвестиционной сфере разрешаются совсем другие вопросы, которые не могут быть отнесены на рассмотрение частного арбитража <47>.

--------------------------------

<47> Defending investment arbitration "a lost battle" says Pinsolle: https://globalarbitrationreview.com/article/1069106/defending-investment-arbitration-%E2%80%9Ca-lost-battle%E 2%80%9D-says-pinsolle (доступно после регистрации; дата посещения - 18.04.2018).

Многие исследователи сходятся во мнении, что альтернативы инвестиционному арбитражу пока что нет, поэтому представляется возможным говорить не об отказе от этого института в целом, а о его частичном реформировании. В частности, одним из средств такого реформирования называют введение апелляционной инстанции.

Одним из наиболее радикальных предложений в поиске решения назревших вопросов стало предложение о создании нового механизма разрешения инвестиционных споров. В 2015 г. Европейская