"Международный коммерческий арбитраж: Учебник"

ВПостановлении от 28 июня 1984 г. по делу Campbell and Fell v. The United Kingdom (заявления N 7819/77; 7878/77) ЕСПЧ, в частности, указал, что "слово "суд" в статье 6, пункт 1 (ст. 6-1) необязательно должно пониматься как обозначающее судебное учреждение классического вида, интегрированное в стандартный судебный механизм страны".

ВПостановлении от 8 июля 1986 г. по делу Lithgow and others v. The United Kingdom (заявления N 9006/80; 9262/81; 9263/81; 9265/81; 9266/81; 9313/81; 9405/81) ЕСПЧ развил этот тезис применительно к третейскому разбирательству: "201. Прежде всего они [заявители] утверждали, что третейский суд не являлся "законным судом" в том, что он выступал экстраординарным судом, а именно судом, основанным для целей вынесения решений по ограниченному числу особых вопросов, затрагивающих ограниченное число компаний.

Суд не может принять данный довод. Он отмечает, что третейский суд являлся "созданным на основании закона", момент, который заявители не оспаривали. Опять-таки он напоминает, что слово "суд" в пункте 1 статьи 6 (ст. 6-1) необязательно должно пониматься как обозначающее судебное учреждение классического вида, интегрированное в стандартный судебный механизм страны, таким образом, оно может охватывать орган, учрежденный для решения ограниченного числа особых вопросов, всегда при условии, что им предлагаются надлежащие гарантии".

Наконец, в п. 54 Постановления от 3 апреля 2008 г. по делу Regent Company v. Ukraine (заявление N 773/03) ЕСПЧ указал применительно к Международному коммерческому арбитражному суду при ТПП Украины: "Поскольку Правительство заявляет возражение против применимости § 1 статьи 6 Конвенции к третейскому разбирательству, Суд повторяет, что статья 6 не препятствует учреждению третейских судов для того, чтобы разрешать споры между частными лицами. В самом деле, слово "суд" в § 1 статьи 6 необязательно должно пониматься как обозначающее судебное учреждение классического вида, интегрированное в стандартный судебный механизм страны. Он далее полагает, что арбитражный суд [МКАС при ТПП Украины] являлся "судом, созданным на основании закона", действующим в соответствии с Законом о международном коммерческом арбитраже 1994 г. и внутренним регламентом. Разбирательство перед арбитражным судом было схоже с тем, которое имеет место перед обычным государственным гражданским или коммерческим судом и было предусмотрено положением о возможности подачи ходатайств в Апелляционный суд города Киева (как это было применимо в рассматриваемое время), который мог пересмотреть третейское решение по основаниям, указанным в Законе об арбитраже 1994 г.".

При этом важно понимать, что такое расширительное толкование понятия "суд", данное ЕСПЧ, является особым юридико-техническим приемом, направленным на признание допустимости рассмотрения различных споров в третейском порядке, а не только в государственных судах для цели обеспечения соблюдения баланса частных и личных интересов, но не означает распространение на третейские суды тех правовых позиций, которые выработал ЕСПЧ в отношении государственных судов.

5.2. Регулирование международного арбитража на частноправовом уровне

5.2.1. Правовые основания регулирования международного арбитража частными источниками

Для того чтобы понять, какую роль в регулировании международного арбитража играют частные источники, важно учитывать многоуровневый характер регулирования процедуры международного арбитража, которая определяется:

-законом страны места арбитража;

-соглашением сторон;

-арбитражным регламентом, рассматривающимся в качестве части соглашения сторон.

На практике в большинстве случаев процедура арбитражного разбирательства главным образом определяется применимым арбитражным регламентом, однако многие вопросы, касающиеся данной

"Международный коммерческий арбитраж: Учебник"

<85> Так, Арбитражный регламент ICC (ст. 19) указывает: "При рассмотрении дела состав арбитров руководствуется Регламентом, а по вопросам, не урегулированным Регламентом, - любыми правилами, установленными сторонами, а при отсутствии таковых - правилами, установленными составом арбитров, со ссылкой или без ссылки на процессуальные нормы национального права, применимые к арбитражу". При этом сам Регламент содержит лишь одну ст. 25, которая касается установления фактических обстоятельств и говорит о том, что состав арбитров может решить заслушать свидетелей и экспертов, назначенных сторонами, а также может, после проведения консультаций со сторонами, назначить собственного эксперта (экспертов).

Национальное законодательство о международном арбитраже многих стран также не регулирует процедуру арбитражного разбирательства, предоставляя составу арбитров значительную свободу в определении правил процедуры <86>. Это, впрочем, не означает, что состав арбитров может игнорировать императивные нормы применимого права места арбитража и императивные нормы применимого регламента, например, о том, что к сторонам должно быть равное отношение и каждой из сторон должна быть предоставлена разумная возможность представить свою позицию.

--------------------------------

<86> Например, Типовой закон ЮНСИТРАЛ (ст. 19) устанавливает следующее правило: "1. При условии соблюдения положений настоящего Закона стороны могут по своему усмотрению договориться о процедуре ведения разбирательства третейским судом. 2. При отсутствии такого соглашения третейский суд может с соблюдением положений настоящего Закона вести арбитражное разбирательство таким образом, какой считает надлежащим. Полномочия, предоставленные третейскому суду, включают полномочия на определение допустимости, относимости, существенности и значимости любого доказательства".

В свою очередь, арбитры при определении правил разбирательства часто используют рекомендательные и иные документы, разработанные авторитетными международными организациями в области арбитража, что в ряде случаев делает такие рекомендации международным обычаем и, соответственно, источником права в области международного арбитража.

5.2.2. Ассоциация международного права

Ассоциация международного права (International Law Association) - авторитетная неправительственная международная организация в области развития международного права и добросовестного применения его норм <87>.

--------------------------------

<87> См. официальный сайт Ассоциации: http://www.ila-hq.org/ (дата посещения - 20.02.2018).

Ассоциация организована в Брюсселе в 1873 г. и сегодня имеет консультативный статус при ряде организаций системы ООН.

В сфере международного арбитража широко известны такие документы Ассоциации, как Рекомендации по применению публичного порядка в качестве основания для отказа в признании или приведении в исполнение международных арбитражных решений <88>, Рекомендации о применении доктрин lis pendens и res judicata в международном арбитраже <89>, Рекомендации об установлении содержания применимого права в международном коммерческом арбитраже <90>.

--------------------------------

<88> Подробнее см.: Хвесеня В.М. Рекомендации по применению публичного порядка в качестве основания для отказа в признании или приведении в исполнение международных арбитражных решений // Международный коммерческий арбитраж. 2004. N 3. С. 41 - 53.

"Международный коммерческий арбитраж: Учебник"

<89> Подробнее см.: Асосков А.В. Комментарий к Рекомендациям Ассоциации международного права о применении доктрин lis pendens и res judicata в отношении арбитража: основные положения и перспективы использования в российской практике // Международный коммерческий арбитраж. 2008. N 2. С. 74 - 98.

<90> Подробнее см.: Гармоза А.П. Комментарий к Рекомендациям Ассоциации международного права в отношении установления содержания применимого права в международном коммерческом арбитраже // Вестник международного коммерческого арбитража. 2010. N 1. С. 182 - 191.

5.2.3. Международная ассоциация юристов (IBA)

Международная ассоциация юристов (International Bar Association, IBA) - одна из наиболее авторитетных неправительственных международных организаций юристов. Она приняла ряд рекомендательных актов, направленных на "факультативное" регулирование важных аспектов международного арбитража, которые получили широкое признание в деловом и юридическом сообществе. Такое нормотворчество связано с активной деятельностью Арбитражного комитета IBA, который осуществляет обмен информацией о международном арбитраже, а также следит за ее актуальностью, в том числе путем исследования регулирования арбитража в различных юрисдикциях и арбитражных регламентах, изучения соответствующей арбитражной и судебной практики. С учетом всего этого разрабатываются рекомендательные "стандарты" по отдельным аспектам международного арбитража <91>.

--------------------------------

<91> Тексты правил и руководств IBA на ряде языков, в том числе на русском, размещены на ее интернет-сайте: http://www.ibanet.org/Publications/publications_IBA_guides_and_free_materials.aspx (дата посещения - 20.02.2018).

В1983 г. IBA приняла так называемые Дополнительные правила, регулирующие представление и получение доказательств в международном коммерческом арбитраже.

В1999 г. данные Правила были заменены Правилами о предоставлении доказательств в международном коммерческом арбитраже. Новая редакция Правил (IBA Rules on the Taking of Evidence in International Arbitration), принятая в 2010 г., была распространена на инвестиционный арбитраж.

Правила IBA о доказательствах имеют рекомендательный характер и применяются в основном тогда, когда стороны прямо договорились о них либо в арбитражном соглашении, либо впоследствии (после инициирования арбитражного разбирательства). Вместе с тем в практике международного арбитража встречаются случаи, когда состав арбитров, определяя процедуру разбирательства, ссылается на Правила IBA о доказательствах как на некий ориентир либо стандарт, устанавливающий основы процедуры данного конкретного разбирательства.

Правила IBA о доказательствах являются определенным компромиссом между процессуальными традициями, существующими в странах континентальной системы права (Германия, Франция, Швейцария, Россия), с одной стороны, и странами общего права (Англия, США, Австралия) - с другой.

Не менее важным документом IBA являются Руководящие принципы IBA относительно конфликта интересов в международном арбитраже (IBA Guidelines on Conflicts of Interest in International Arbitration) (далее - Принципы IBA о конфликте интересов). Принятие данного документа было обусловлено необходимостью установления неких стандартов раскрытия арбитрами информации об обстоятельствах, которые могут вызвать обоснованные сомнения в их независимости и беспристрастности.

С одной стороны, большинство арбитражных регламентов устанавливают обязанность раскрытия арбитрами такой информации; с другой стороны, не существовало какого-либо авторитетного международного документа, который определял бы, хотя бы в общих чертах, какие именно обстоятельства подлежат раскрытию, а какие - нет.

В октябре 2014 г. Совет IBA одобрил пересмотренную редакцию Принципов IBA о конфликте интересов, предыдущая редакция которых успешно использовалась в течение предшествовавших 10 лет.

"Международный коммерческий арбитраж: Учебник"

В новую редакцию указанных Принципов были включены новеллы, отражающие современную практику международных арбитражей, а также возросшую сложность в специфике раскрытия информации относительно конфликта интересов.

Одной из целей обновления Принципов IBA о конфликте интересов стало внесение определенности и единообразия в регулирование возникших в недавней практике ситуаций, касающихся конфликта интересов в международном арбитраже. При этом были проанализированы предложения 19 ведущих институциональных международных арбитражных центров, приняты во внимание различные точки зрения, в том числе высказанные адвокатами, арбитрами и представителями компаний, являющихся частыми пользователями арбитража.

Данный документ, в частности, содержит несколько перечней конкретных ситуаций, в которых требуется или, напротив, не требуется раскрытие информации либо отвод арбитра, получивших наименования Красный, Оранжевый и Зеленый порядок раскрытия соответствующей информации (подробнее об этом см. гл. 9 настоящего Учебника) <92>.

--------------------------------

<92> Подробная историческая справка к Принципам IBA о конфликте интересов была опубликована в журнале "Business Law International" (Vol. 5. N 3. Sept. 2004. P. 433 - 458) и размещена на сайте Международной ассоциации юристов.

В 2010 г. IBA презентовала Руководство по составлению международных арбитражных оговорок (IBA Guidelines for Drafting International Arbitration Clauses), а в 2013 г. - Руководство относительно представительства интересов сторон в международном арбитраже (IBA Guidelines on Party Representation in International Arbitration), которое логически и понятийно связано как с Правилами IBA о конфликте интересов, так и с Правилами IBA о доказательствах и призвано восполнить пробелы регламентации арбитражной процедуры в части поведения представителей.

5.2.4. Международная торговая палата (ICC)

Международная торговая палата (International Chamber of Commerce, ICC) <93> была создана в 1919 г. с целью развития открытой мировой экономики для повышения благосостояния наций и установления мира между ними. ICC - общественная неправительственная организация со штаб-квартирой в Париже.

--------------------------------

<93> Официальный сайт: www.iccwbo.org (дата посещения - 20.02.2018).

Уникальным отличием ICC от иных предпринимательских объединений является ее действительно международный характер. В своей деятельности ICC опирается на национальные комитеты, которых в настоящее время насчитывается более 90. 6 мая 2000 г. Всемирный совет ICC утвердил Положение о Российском национальном комитете ICC. С этого времени ICC Russia стал активным участником ICC <94>.

--------------------------------

<94> Официальный сайт ICC Russia: http://www.iccwbo.ru (дата посещения - 20.02.2018).

Широкая сфера деятельности ICC охватывает разработку рекомендаций предпринимателям по ведению бизнеса, а также государствам по многим вопросам, напрямую связанным с международной торговлей, и иным аспектам (например, по экологии, борьбе с коррупцией). Для разработки рекомендаций ICC формирует комиссии по различным направлениям, в том числе и по вопросам арбитража.

Целью Комиссии по арбитражу является формирование профессионального сообщества для обмена идеями и формирования политики по практическим вопросам международного арбитража. В частности, результатами деятельности Комиссии ICC по арбитражу стали:

- Отчет о способах контроля продолжительности и стоимости арбитража <95>.