первой из альтернатив, означает, что такое обязательство должно рассматриваться как денежное с самого момента его возникновения. Соответственно, к такому обязательству будут применяться правила ст. 395 ГК РФ, и на сумму задолженности будут начисляться предусмотренные указанными статьями проценты с момента просрочки, а не с момента

̆

возможно более позднего осуществления выбора. Данный подход находит подтверждение и

̆

в судебной практике (п. 17 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 сентября 2002 г. N 69, п. 43 Постановления Пленума ВС РФ от 22 ноября 2016 г. N 54).

Статья 308.2

статья 3082. Факультативное обязательство

Факультативным признается обязательство, по которому должнику предоставляется право заменить основное исполнение другим (факультативным) исполнением, предусмотренным условиями обязательства. В случае, если должник осуществляет свое право на замену исполнения, предусмотренного условиями обязательства, кредитор обязан принять от должника соответствующее исполнение по обязательству.

Закреплено общее регулирование факультативных обязательств. Факультативные обязательства имеют единственный предмет обязательства, но у должника есть право заменить его другим предоставлением с заранее оговоренным предметом. Множественность предметов отсутствует.

Недействительность основного предмета факультативного обязательства влечет недействительность обязательства в целом. Невозможность исполнения обязательства в части основного предмета исполнения (ст. 416 ГК РФ) прекращает обязательство (п. 48 Постановления Пленума ВС РФ от 22 ноября 2016 г. N 54), невозможность же того действия, которое может служить заменой, не касается существа долга и не прекращает его.

Основание вознкновения: сделка – договор или односторонняя сделка (завещательный отказ например); закон (абз. 1 ст. 41 Положения о переводном и простом векселе 1937 г.)

Может возникнуть сразу как факультативное, а может быть модифицировано в таковое из ординарного обязательства по соглашению сторон (п.47 ППВС № 54).

Право на замену всегда и исключительно принадлежит должнику. Кредитор имеет требования только в отношении основного предмета исполнения. Право на замену является секундарным правом, его автономный оборот недопустим. Такому праву противостоит кредиторская обязанность кредитора принять факультативный предмет предоставления, если должник решит осуществить замену (п. 47 ППВС г. № 54).

Реализация права на замену посредством волеизъявления должника, которое является односторонней сделкой. Специальной формы нет, может быть совершена как устно, так и письменно. Волеизъявление не влечет правоизменяющего или правопрекращающего эффекта. Право на замену будет считаться реализованным и прекратит обязательство только в момент фактического предоставления факультативного предмета (суррогата). До этого стороны остаются связанными условиями обязательства, и кредитор вправе требовать исполнения только и исключительно предмета основного обязательства.

Частичная реализация права на замену не предусмотрена, если иное не установлено соглашением сторон, а значит предоставление должником лишь части факультативного предмета не приводит ни к полному, ни к частичному прекращению обязательства. Обратный подход имеет место в судебной практике применительно к отступному.

Отличие факультативных от альтернативных (IMP.!) - В альтернативном обязательстве в случае бездействия должника по общему правилу право выбора переходит к кредитору и последний может выбрать любой из альтернативных предметов обязательства; соответственно, должник может быть принужден иском как к одному, так и к другому предоставлению (см. ст. 320 ГК РФ). В факультативном же обязательстве кредитор ни при каких условиях не может сделать выбор в отношении факультативного предоставления и, соответственно, иск им может быть предъявлен только в отношении основного пре- доставления, входящего в предмет обязательства, а «заменительное» предоставление зависит исключительно от воли должника (см. комментарий к ст. 3201 ГК РФ).

Статья 308.3

статья 3083. защита прав кредитора по обязательству

1. в случае неисполнения должником обязательства кредитор вправе требовать по суду исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено настоящим кодексом, иными законами или договором либо не вытекает из существа обязательства. суд по требованию кредитора вправе присудить в его пользу денежную сумму (пункт 1 статьи 330) на случай неисполнения указанного судебного акта в размере, определяемом судом на основе принципов справедливости, соразмерности и недопустимости извлечения выгоды из незаконного или недобросовестного поведения (пункт 4 статьи 1).

̆

2. защита кредитором своих прав в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи не освобождает должника от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства (глава 25).

Иск о присуждении к исполнению обязательства в натуре имеет место и тогда, когда истец требует погашения денежного долга.

Применительно к случаям ненадлежащего исполнения неденежного обязательства (например, выполнения работ или поставки товара с дефектами) иск кредитора об устранении дефектов (п. 1 ст. 475, п. 1 ст. 723, п. 1 ст. 612 ГК РФ и т.п.) также должен квалифицироваться как иск о присуждении к исполнению обязательства (обязательства по устранению дефектов) в натуре.

Особой разновидностью иска об исполнении обязательства в натуре является предусмотренный ст. 551 ГК РФ иск о регистрации перехода права собственности на недвижимость в случае уклонения продавца от совершения соответствующих

̆

регистрационных действий, так как он направлен на присуждение в пользу кредитора того, что ему было обещано должником. Если недвижимость не была передана владение покупателя, он может подать такой иск вместе с иском об истребовании рнедвижимости из владения продавца по правилам ст. 398 ГК РФ. Если же покупатель уже вступил во

̆

владение недвижимостью, он вправе подать самостоятельный иск о регистрации перехода права собственности (ст.398 ГК РФ).

Стороны вправе в своем соглашении заблокировать возможность подачи иска об исполнении обязательства в натуре. Это в полной мере соответствует принципу свободы договора и не нарушает баланса интересов сторон, если при этом договор не исключает право расторжения договора и возврат предоставленного должнику встречного исполне- ния, а также взыскание убытков.

Но иск может быть заблокирован не только в силу существующего соглашения сторон, но и в силу существа обязательства. Ключевой тест на соответствие иска об исполнении в натуре неденежного обязательства существу такого обязательства, как представляется,

̆

состоит в следующем. Такой иск в отступление от общего правила может быть отклонен, если (а) должник по неденежному обязательству без значительных затруднений может быть заменен кредитором, и при этом (б) принудительное исполнение будет невозможно или затруднительно обеспечить без участия ответчика.

Когда исполнение неденежного обязательства невозможно без участия должника, при заменимости должника и наличии у кредитора возможности без труда заключить аналогичную сделку с третьим лицом право не должно допускать удовлетворение таких

̆

исков о принуждении. Это ограничение связано с реализацией принципа эффективности правосудия.

Применение двухступенчатого теста требует от суда учета адекватности сделанного кредитором выбора средства защиты. При этом, как справедливо указано в п. 22 Постановления Пленума ВС РФ от 24 марта 2016 г. N 7, при оценке адекватности иска об исполнении обязательства в натуре существу обязательства судам следует исходить из того, что «не может быть отказано в удовлетворении иска об исполнении обязательства в натуре в случае, когда надлежащая защита нарушенного гражданского права истца возможна только путем понуждения ответчика к исполнению в натуре и не будет обеспечена взысканием с ответчика убытков за неисполнение обязательства, например,

̆

обязанностей по представлению информации, которая имеется только у ответчика, либо по изготовлению документации, которую право- мочен составить только ответчик».

Иск должен также отклоняться, когда он направлен на принуждение гражданина к совершению действий, требующих использования им своих личных навыков, мастерства и творческих способностей (например, иск к артисту о принуждении к съемкам в кинофильме). Как указано в п. 23 Постановления Пленума ВС РФ от 24 марта 2016 г. No 7, «кредитор не вправе также требовать по суду исполнения в натуре обязательства, исполнение которого настолько связано с личностью должника, что его принудительное исполнение будет нарушать принцип уважения чести и достоинства гражданина. Например, не подлежат удовлетворению требования о понуждении физического лица к исполнению в натуре обязательства по исполнению музыкального произведения на концерте».

В силу этических соображений иск о присуждении к исполнению обязательств одарить по консенсуальному договору дарения или передать имущество в безвозмездное пользование (ссуду).

Иск об исполнении в натуре неденежного обязательства должен быть отклонен, если исполнение решения для должника крайне затруднительно и связанные с этим усилия никак несоизмеримы с интересом кредитора в получении реального исполнения.

Еще одно условие удовлетворения данного иска, не упомянутое в ст. 308 3 ГК РФ и вытекающее не из существа обязательства, а скорее из принципа добросовестности и существа отношений - иск о принуждении к исполнению неденежного обязательства в натуре должен быть заявлен в разумный срок после того, как кредитор узнал или должен был узнать о нарушении договора. Это условие вытекает из принципа добросовестности и недопустимости злоупотребления правом (п. 3 ст. 1 и ст. 10 ГК РФ) и связано с тем, что иначе создавалась бы крайне длительная (до трех лет) неопределенность в отношении

перспектив выбора кредитором такой стратегии защиты, как принуждение должника к исполнению неденежного обязательства в натуре.

Все иски об исполнении обязательства в натуре могут быть разделены на две группы. Первая группа – это иски, решения по которым могут быть исполнены без участия ответчика (в том числе силами приставов-исполнителей). К этой группе могут быть отнесены иски о взыскании долга (исполнение решения по которым осуществляется посредством списания денег или обращения взыскания на иное имущество должника); отобрании имеющейся у ответчика индивидуально-определенной (ст. 398 ГК РФ) или родовой вещи и передаче ее истцу; освобождении (выселении из) занимаемого помещения; переоформлении прав на долю в ООО (отражение перехода прав на долю в ЕГРЮЛ согласно п. 11 ст. 21 Закона об ООО), акции (отражение перехода прав на акции в реестре акционеров согласно п. 4 ст. 1492 ГК РФ), и тд). Ко второй группе следует отнести иски, решения по которым в принципе не могут быть исполнены без участия ответчика (например, выполнение работ или оказание услуг при отсутствии у приставов- исполнителей возможности возложить исполнение на третье лицо на стадии исполнительного производства по правилам п. 7 ч. 3 ст. 68 Закона об исполнительном производстве). Такие решения до последнего времени исполнялись в основном за счет применения к ответчику инструментов косвенного принуждения: наложения на ответчика административных штрафов.

Тот факт, что кредитор прибегнул к такому способу защиты, как иск о присуждении к исполнению обязательства в натуре, не исключает его права требовать привлечения должника к ответственности за до- пущенное нарушение договора (взыскание убытков, пени и т.п.). В частности, требование об исполнении обязательства в натуре может вполне сочетаться с иском о взыскании убытков, вызванных просрочкой исполнения, или пени за просрочку (см. п. 24 Постановления Пленума ВС РФ от 24 марта 2016 г. N 7). Исключением являются только такие меры ответственности за неисполнение договорного обязательства, которые по своей природе не сочетаются с реальным исполнением договора. Сюда следует отнести взыскание убытков, вызванных вынужденным расторжением

1

договора, согласно п. 5 ст. 453 и ст. 393 ГК РФ; взыскание договорного штрафа, установленного на случай вынужденного расторжения договора по вине должника и др.

Евгений Годэмэ. Общая теория обязательств

Книга I. Источники обязательств

Раздел I. Договоры

Определение договора. Ст.1101 ФГК: «Договор есть соглашение, посредством которого одно или несколько лиц обязываются в отношении одного или нескольких других лиц дать что-либо, сделать что-нибудь или не делать чего-нибудь». Заимствовано у Потье, для которого договор — вид родового понятия соглашения. Поскольку соглашение есть согласие двух или нескольких лиц, направленное на юридическую цель, то, когда эта цель состоит в установлении обязательства, мы получаем договор.

Речь здесь и далее идёт только о договоре как об акте, устанавливающем обязательство (а не устанавливающем или переносящем вещные права), если иное не оговорено отдельно.

Классификация договоров. Они многочисленны, но их практический вес снижается по мере множения. Основных три: односторонние/синаллагматические; возмездные/ безвозмездные, меновые/рисковые.

Синаллагматический договор, когда два контрагента взаимно обязываются друг перед другом (купля-продажа, наём). Односторонний договор, когда одно или несколько лиц обязываются перед другим или несколькими другими лицами без возникновения обязанности со стороны последних (заём).

Некоторые предлагают ещё промежуточную категорию: когда изначально со второй стороны нет обязанности, зато последующее событие, проистекающее из положения, созданного договором, может обязать её. Пример — поклажа. Когда этот договор заключается, то обязательство возникает только на стороне поклажепринимателя, это же относится к ссуде и закладу. Но в случае затрат на поддержание вещи поклажедатель обязан их возместить. Тем не менее договоры эти в принципе односторонние, так как сами они устанавливают одно обязательство, а встречное возникает позднее из внедоговорного источника.

Практическая значимость этого деления: 1) Вопрос о несении риска ставится только в отношении синаллагматических договоров; 2) Иск о расторжении договора (по общему правилу!) возникает только в отношении синаллагматических договоров; 3) Синаллагматический договор должен быть составлен в стольких экземплярах, сколько обязанных сторон.

Договоры возмездные и безвозмездные.

Договор безвозмездный, когда одна из сторон предоставляет другой выгоду, ничего не получая взамен (одно предоставление — дарение, поручение, хранение, ссуда (последние два по общему правилу)). Договор возмездный, когда одна из сторон предоставляет другой стороне за другое предоставление, получаемое немедленно или позднее (обоюдность предоставлений — купля-продажа, наём, процентный заём).

Следует избегать смешения возмездного и синаллагматического договоров — взаимности предоставлений и обязательств. Взаимность предоставлений встречается в том числе и в односторонних договорах (процентный заём — односторонний возмездный договор), но всякий синаллагматический договор — безусловно возмездный.

Практическое значение: 1) Только возмездные договоры приобретают торговый характер; 2) Вина должника оценивается менее строго в безвозмездных договорах

Меновые и рисковые договоры

Это — подвиды возмездных договоров. Меновой договор — размер взаимных предоставлений не зависит от неопределённого события. Продажа дома, заём под установленный процент как примеры.