Раздел 1. Основатели юридической антропологии

27

гии; словосочетание юридическая этнология появляется лишь в 1890 г. в работе Поста «Основы этнологической юриспруденции». Каково бы ни было словесное выражение новой дисциплины, 1861 г. становится ключевой датой в ее истории. Одновременно в Штут­гарте и Лондоне выходят две фундаментальные работы: «Мате­ринское право» И. Я. Бахофена открывает этнологию родства, на этот путь скоро встанут Дж. Мак-Леннан («Первобытный брак», 1865) и Л. Г. Морган («Системы кровного родства и родственные связи в семье», 1871). Но подлинным основателем юридической антропологии стал Г. Дж. Самнер-Мэн с его работами «Древнее право» (1861), «Древнейшая история учреждений» (1875) и «Древ­ний закон и обычай». Как свидетельствуют языки (немецкий и английский), на которых были написаны эти работы, Франция в эти первые решающие годы хранила молчание.

Г. Дж. Самнер-Мэн (1822—1888) занимался разнообразной дея­тельностью. Прежде всего, он преподавал гражданское право в Кэмбридже, римское право в Лондоне, а с 1869 г. был первым профессором исторической и сравнительной юриспруденции в Окс­форде, затем преподавал и международное право. Он также зани­мал важные посты в администрации: как вице-канцлер универси­тета в Калькутте и очень влиятельный член Совета управления Индии он был одним из ответственных за кодификацию индийского права. Эти выполнявшиеся им функции объясняют, почему в его работах, в основном по истории семьи и собственности, Индии уде­ляется основное внимание. Тем не менее Мэн не ограничивает поле своих исследований примерами далеких обществ: европейское право, в частности ирландское, занимает важное место в его трудах. Эти труды пронизывают две основные идеи. Во-первых, теория трех стадий эволюции права: вначале люди думают, что право дано им богами, которые продиктовали его суверенам (Моисей и десять его заповедей); затем право отождествляется с обычаем; затем оно сме­шивается с законом. В течение этой длительной эволюции право должно было пройти различные стадии от статуса до договора: в далеком прошлом права и обязанности индивида в обществе, чле­ном которого он является, устанавливаются довольно жестко в за­висимости от его статуса в этом обществе; в современных общест­вах, в которых статус человека более подвижен по отношению к социальным группам, его свобода выражается в развитии договор­ных актов. Во-вторых, изучая культ предков, Мэн стремится уста­новить первоочередность по времени патрилинейной степени род­ства и соответственно патриархального общества. Мэн — эволю­ционист дарвинистской традиции. Для него отдаленные общества неподвижны и инфантильны, лишь Европа проявила высокий ди­намизм в области правового развития.

И. Я. Бахофен (1815—1887), профессор римского права и судья Уголовного суда в Базеле, также следует эволюционистской тра-

диции и исследует прежде всего степени родства, но, в отличие от Мэна, он утверждает первоочередность по времени матриархата над патриархатом — именно с матриархатом связано изобретение сельского хозяйства. Со времен античности множество источников указывают на существование матрилинейного родства. Бахофен объясняет это «остатками» эпохи матриархата, которому, в свою очередь, предшествовал период неопределенности родства или стадия первобытного промискуитета. Эти идеи впоследствии час­то подхватывали другие, но сегодня от них практически ничего не осталось, разве что в аргументах феминистских движений слы­шатся их отголоски. Никакие этнографические наблюдения нико­гда не подтвердили стадии первобытного промискуитета, и лишь немногие авторы еще верят в само существование матриархата (хотя существуют общества, где, как у туаретов, статус женщины почти такой же, как у мужчины, но такие примеры крайне редки). Как бы там ни было, вклад Бахофена с точки зрения методологии весьма велик. Ибо большинство традиционных обществ не остави­ли нам письменных источников, сравнимых с теми, которыми поль­зуются историки. Относясь с недоверием к лингвистике, Бахофен, напротив, отдает предпочтение исследованию произведений ис­кусства, особенно мифологии. Его большим открытием в области мифологии было постижение того, что «если даже в главном рас­сказы вымышленны, они тем не менее отвечают внутренней прав­де, которая может просветить нас об объективной реальности».

Юридическая антропология, утверждая себя как наука, спо­собная расшифровать образы и символы вне письменности, отхо­дит от текстуального толкования, которое романисты, в частности Моммзен, могли довести почти до совершенства, но которое все же не избежало опасности абстрагирования. Как пишет Ж. Коста, «основной заслугой Бахофена было то, что он вышел за рамки письменной истории и показал совпадение по времени обычаев, которые не только относились к отдаленным эпохам, но и сосуще­ствовали в пространстве с системами права, поделившими между собой мир на зоны исключительного влияния».

При сравнении с этими двумя авторами, современником кото­рых он был, Дж. Мак-Леннан выглядит менее значительной фигу­рой. Тем не менее он был вместе с Бахофеном предшественником анализа степени родства, и некоторые из его открытий еще доста­точно широко используются в антропологии родства. Он изобрел термины эндогамия и экзогамия; изучил левират, который он увя­зал с полиандрией; его заслуга состоит прежде всего в том, что он привлек внимание к степеням родства и дал их классификацион­ную типологию, которую Морган несколькими годами позднее уг­лубит более педантично.

Льюис Г. Морган (1818—1881), нью-йоркский адвокат, круп­ный специалист по североамериканским индейцам, является глав-

28