Глава II. Основные юридические отношения

Раздел 3. Договорные отношения

135

уровень структуры общественных организаций, на котором может появиться такой представитель: отдельная семья, семейная груп­па, род и т. д. Чем более обширна данная группа, тем меньше число представителей; чем более развита данная группа, тем боль­ше будет возраст ее полномочных представителей. Каковы бы ни были принятые критерии отбора представителей, индивидуум остается субъектом права: он не является доверенным лицом груп­пы и может блюсти свои собственные интересы. Однако его свобо­да не является абсолютной, поскольку он представляет также груп­пу, к которой сам принадлежит. В идеале он должен сделать так, чтобы удовлетворить как свои личные интересы, так и интересы своей группы, которые не противопоставляются, а взаимно допол­няют друг друга.

Таким образом, общинная модель устанавливает взаимозави­симость между интересами индивидуума, которые он может огра­ничить, и интересами группы, которые он обязан гарантировать. Эти императивы никоим образом не ограничивают разнообразие договоров, о котором свидетельствует типология договоров.

Типология договоров. Договоры можно классифицировать в зависимости от их предмета (типология Т. Д. Элиаса) или в зави­симости от их функции (типология Э. Ле Руа).

В первом случае различают, в частности: брачные договоры (зачастую для заключения брака необходимо несколько договоров, регулирующих отношения между будущими супругами, их се­мейными группами и, наконец, всем сообществом); договоры о со­вместном труде (будучи заключены между родственниками или неродственниками, они представляют собой временное или посто­янное соглашение, предусматривающее совместное использование рабочей силы и инструмента для осуществления сельскохозяйст­венных, строительных и других работ); договоры об уходе за ско­том (в некоторых обществах, живущих сельским хозяйством, вла­делец скота может доверить уход за частью своего стада своему соседу, который будет заниматься этим, получая в качестве воз­награждения продукты животноводства); различные договоры на оказание услуг (приглашение акушерки для принятия родов); до­говоры купли-продажи, необходимые для нормального функцио­нирования ярмарок и рынков.

Преимуществом типологии, основанной на функции догово­ров, является ее большая точность. Она позволяет провести раз­личие между договорами, выполняющими различные функции: семейную (брачные договоры, договоры о вскармливании, приня­тии родов), общественную (договоры о воспитании, церемониаль­ные); экономическую: доступ к распределению земель (покупка, аренда), к эксплуатации средств производства (пользование, об­мен), к обработке земли (договоры о совместном труде), обмен имуществом (взаимный обмен) или приобретение имущества (про-

дажа, отдача в залог), договоры об экспедировании товаров (фор­мирование караванов); священную (договоры об использовании ус­луг шаманов или колдунов); политическую (договоры о поддержа­нии престижа вождей). Возможна также и классификация догово­ров по другим критериям. Например, можно принимать во внима­ние природу богатств, вовлеченных в обмен, и различать реаль­ные контракты; реальные и формальные контракты; реальные, устные и формальные контракты. Можно также классифициро­вать договоры в зависимости от природы услуг, предоставляемых по ним: символические или дорогостоящие договоры. Формули­ровка двух последних категорий жестко обусловлена исследова­нием процедур заключения договоров, чем мы сейчас и займемся.

Б. Процедуры заключения договоров

Следует различать две фазы любого договора: его заключение и его вступление в силу.

Заключение договора: вещь и слово. Договор может быть за­ключен при помощи вещи, слова или обоих вместе. Что касается вещи, то может иметь место ее передача (договоры об обмене имуществом, об охране, о браке, об эксплуатации земель, церемо­ниальные); материализованное предоставление доступа к вещи (дос­туп к распределению земли символизируется вручением комка земли, окропленного кровью жертвенного животного); начало ра­боты над вещью (кооперативные договоры, договоры о торговых экспедициях, о воспитании). В связи с реальной природой догово­ра в обществах Черной Африки обмен словами носит второсте­пенный характер по сравнению с операциями, касающимися са­мой вещи. Этот обмен обычно имеет место в присутствии свиде­телей и носит чисто формальный характер. Используемая лекси­ка может быть юридической или обыденной, религиозной или свет­ской. В обмене могут использоваться или не использоваться точ­ные, установленные для этого формулировки.

Вступление договора в силу: формальные и неформальные договоры. В устном праве процедура вступления договора в силу может иметь место на уровне каждого из трех фундаментальных отношений: человек—вещь (действительная передача вещи), че­ловек—человек (обмен соответствующими словами в присутствии свидетелей), человек—бог (различные жертвоприношения, посред­ством которых в свидетели призываются невидимые могущест­венные силы). Однако степень эффективности каждого из этих от­ношений для вступления договора в силу различна. Отношение человек—вещь является достаточным для вступления договора в силу: договор считается в этом случае неформальным и реализу­ется путем передачи вещи новому владельцу. Отношения чело­век—человек и человек—бог являются недостаточными для всту-

136