§ 2. Источники африканского права

Источники права в традиционной Черной Африке аналогичны тем, что приняты в наших обществах: закон, обычай, судебное и доктринальное толкование. Однако специфика африканских воззре­ний на мир и на общество порождает оригинальные их толкования.

56

Глава I. Традиционная юридическая система

Раздел 1. Идеальный юридический порядок

57

Миф и закон. Мифы дают фундаментальные объяснения соз­дания вселенной, рождения жизни в обществе и определяют ос­новные правила, регулирующие эту жизнь. В целом можно ска­зать, что мифы объединяют те области, которые современное мыш­ление отделяет друг от друга; один и тот же миф может объяс­нить, почему луна находится на таком расстоянии от земли и почему какой-либо человек должен взять жену именно в той со­циальной группе, а не в какой-либо другой. Очень часто речь в них идет о временах очень отдаленных от нас, когда люди и жи­вотные могли говорить друг с другом. Из мифов рождаются пра­вила, регулирующие жизнь в обществе: моральные, религиозные, юридические. Таким образом, внимательное чтение мифов позво­ляет создать себе представление о содержании юридических норм и обычаев, свойственных тому или иному обществу.

Как правило, в мифах о зарождении вселенной и общества говорится об изначальном хаосе, который боги и люди стремятся преодолеть.

Например, для догонов вначале было яйцо мира, внутри кото­рого находились две пары близнецов. Одна пара должна была стать стражем порядка, а другая занималась тем, что создавала беспорядок. Двое близнецов первой пары вступили в идеальный брак, соединились и дали жизнь новому поколению близнецов. Что касается другой пары, то близнец мужского пола вышел из яйца до срока, покинув таким образом близнеца женского пола, с которым он должен был вступить в брак, что и привело к беспо­рядку в мифическом мире. Покидая яйцо мира, этот близнец-дез­организатор прихватил с собой несколько семян и кусочек пла­центы. Позднее из этого кусочка плаценты он создал землю и, поскольку у него не было самки, он соединился с этой землей. Этот союз противоречил закону (он должен был жениться на сво­ей сестре) и одновременно был нечистым (близнец соединился со своей родительницей, поскольку земля представляла собой лишь производное от плаценты, из которой он сам был рожден). Кража семян и порочность этого союза дали повод паре близнецов—стра­жей порядка для вмешательства в дела на земле.

В силу реализма африканского образа мышления этот мифи­ческий мир непосредственно переходит в видимый мир: некото­рые юридические правила являются ничем иным, как воспроизве­дением мифического повествования. Так, например, обстоит дело с родственными связями по материнской линии и с отношениями между племянником и единоутробным дядей, которые часто отме­чены некоторой враждебностью. Для догонов единоутробный дядя ассоциируется с близнецом, который покинул свою пару, не же­нившись на ней: взяв жену вне своего рода, он покинул свою сест­ру. Сын этой последней, т. е. племянник, должен, следовательно, наказать его за это дерзким поведением или ритуальными кража-

ми. Таким образом, становится понятным тесное родство между мифом и законом. В традиционных обществах миф выполняет роль закона. Посредством предписаний и запрещений, преследующих цель восстановить порядок, нарушенный силами беспорядка, он утвер­ждает гуманное общество, устанавливая в нем иерархию взаимодо­полняющих групп. У народности бамбара, вождь племени фаро клас­сифицирует живые существа, определяет кастовую принадлеж­ность, указывает ограничения в пище, которые должна соблюдать каждая социальная категория, и рассылает духов повсюду с тем, чтобы они следили за всеобщим порядком. Если беспорядок или угроза беспорядка не могут нигде и никогда быть полностью устра­нены, мифические запреты преследуют цель по крайней мере уп­редить общество. Некоторые мифические запреты могут усиливать власть людей, ответственных за правовой порядок, ограждая их от посягательств сил, вызывающих беспорядок. Это особенно касается религиозных официальных лиц, возможные ошибки которых спо­собны подвергнуть опасности все сообщество. Именно поэтому Хо-гон Догон (Высший жрец догонов), ответственный за целостность вселенной и страж возделываемых земель, не должен ни при каких обстоятельствах оказаться «нечистым», иметь с кем-либо (исклю­чая свою жену) любые контакты, выполнять какую-либо работу.

Эта законодательная власть мифа объясняет тот факт, что во многих обществах за человеком не признается такая же власть. У евреев законом является Тора — договор о союзе с Яхве, поэтому правитель не имеет законодательной власти. В традиционном му­сульманском праве источником права является Коран, и прави­тель также не имеет законодательного права: он является испол­нителем, но не законодателем. Во многих африканских обществах человек может лишь прибегать к праву, поскольку только мифы могут творить право.

Наши общества, кажется, отходят от этих моделей в той мере, в какой они, напротив, утверждают власть человека над правом. Поэтому законодатели являются у нас очень заметными фигура­ми. В действительности же они лишь придают закону, который может исходить от Бога, от Князя, а теперь от Народа, характери­стики, которыми обладает миф в традиционных обществах: зако­нодательная речь, произнесенная в повелительном или сослага­тельном наклонении, содержит, как и любой миф, комплекс нор­мативных предложений, высказанный в повествовательной фор­ме. В наших современных обществах, которые ценят перемены, господство человека над законом посредством смены законодатель­ной власти якобы призвано способствовать социальному разви­тию. Но не ведет ли это к слишком большой пластичности права, которая может дать совершенно обратный результат, выражаю­щийся во все менее и менее контролируемом влиянии права на человека? Явления законодательной и регламентарной инфляции,

5. Заказ № 1837.

58