10.8.2.5. Права налогоплательщика при назначении и производстве экспертизы

Перечислим основные права налогоплательщика при назначении и проведении экспертизы:

1) ознакомиться с постановлением о назначении экспертизы (п. 6 ст. 95 НК РФ);

2) заявить отвод эксперту (пп. 1 п. 7 ст. 95 НК РФ).

Обратите внимание!

Налогоплательщику не предоставлено право выбора экспертной организации. Он вправе отвести только конкретного эксперта (см. Постановление ФАС Северо-Западного округа от 21.04.2009 N А42-4828/2008);

3) просить о назначении эксперта из числа указанных им лиц (пп. 2 п. 7 ст. 95 НК РФ);

4) предложить дополнительные вопросы эксперту (пп. 3 п. 7 ст. 95 НК РФ);

5) требовать, чтобы ему разъяснили его права (п. 6 ст. 95 НК РФ).

Примечание

Подробнее о праве налогоплательщика на ознакомление с постановлением о назначении экспертизы и разъяснение прав см. разд. 10.8.2.5.1 "Право налогоплательщика на ознакомление с постановлением о назначении экспертизы и разъяснение прав";

6) присутствовать при производстве экспертизы и давать объяснения эксперту. Однако обратите внимание на то, что сделать это можно только с разрешения должностного лица налогового органа (пп. 4 п. 7 ст. 95 НК РФ).

В связи с этим налоговый орган не обязан сообщать налогоплательщику о месте и времени проведения экспертизы (см., например, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 11.02.2008 N А42-9396/2005).

Обратите внимание!

Указанными выше правами налогоплательщик может воспользоваться не только при ознакомлении с постановлением о назначении экспертизы, но и уже в ходе ее проведения. Основание - п. 7 ст. 95 НК РФ (Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 24.08.2009 N Ф04-4764/2009(12410-А27-49), Ф04-4764/2009(18723-А27-49), ФАС Северо-Западного округа от 21.04.2009 N А42-4828/2008);

7) ознакомиться с заключением эксперта или с сообщением эксперта о невозможности дать заключение (пп. 5 п. 7, п. 9 ст. 95 НК РФ);

8) дать свои объяснения по заключению эксперта (п. 9 ст. 95 НК РФ);

9) заявить возражение на заключение эксперта (п. 9 ст. 95 НК РФ);

10) просить о постановке дополнительных вопросов эксперту (п. 9 ст. 95 НК РФ);

11) просить о назначении дополнительной или повторной экспертизы (п. 9 ст. 95 НК РФ).

Примечание

О дополнительной и повторной экспертизе подробно рассказано в разд. 10.8.2.6 "Дополнительная и повторная экспертизы".

10.8.2.5.1. Право налогоплательщика на ознакомление с постановлением о назначении экспертизы и разъяснение прав

Об ознакомлении налогоплательщика с постановлением о назначении экспертизы и разъяснении налогоплательщику его прав должностное лицо налогового органа должно составить соответствующий протокол (п. 6 ст. 95 НК РФ).

Протокол составляется на русском языке (п. 1 ст. 99 НК РФ) и должен содержать следующие сведения (п. 2 ст. 99 НК РФ):

- наименование;

- место и дату ознакомления;

- время начала и окончания мероприятия;

- должность, фамилию, имя, отчество лица, составившего протокол;

- фамилию, имя, отчество каждого лица, участвовавшего в ознакомлении, а в необходимых случаях - его адрес, гражданство, сведения о том, владеет ли оно русским языком;

- содержание и последовательность проведения ознакомления.

Форма протокола об ознакомлении проверяемого лица с постановлением о назначении экспертизы утверждена Приказом ФНС России от 31.05.2007 N ММ-3-06/338@ и приведена в Приложении N 10 к данному Приказу.

В этом протоколе налогоплательщик (его представитель) расписывается. Также он вправе внести в него замечания (п. п. 3, 4 ст. 99 НК РФ).

Обращаем ваше внимание на то, что наличие и правильное оформление протокола суды считают обязательным условием того, чтобы заключение эксперта можно было использовать в качестве доказательства.

Так, суды не принимают заключения экспертиз, если налоговики:

1) не ознакомили налогоплательщика с постановлением о проведении экспертизы или не могут доказать обратное (Постановления ФАС Северо-Западного округа от 13.05.2010 N А56-41647/2009, ФАС Уральского округа от 11.08.2009 N Ф09-5758/09-С2, ФАС Западно-Сибирского округа от 29.07.2009 N Ф04-4498/2009(11788-А03-41), от 04.03.2009 N Ф04-1211/2009(1530-А81-34));

2) не разъяснили налогоплательщику его права, предусмотренные п. 7 ст. 95 НК РФ, или разъяснили, но не могут это доказать (Постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 13.10.2009 N А63-2530/2009, ФАС Уральского округа от 11.08.2009 N Ф09-5758/09-С2).