Добавил:
Upload Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
путеводитель по налоговым проверкам (+схемы).docx
Скачиваний:
29
Добавлен:
24.09.2019
Размер:
1.05 Mб
Скачать

25.2.5.1. Срок подачи заявления в арбитражный суд

Заявление о признании решения по налоговой проверке недействительным может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда налогоплательщику стало известно о вступлении решения в силу (ч. 4 ст. 198 АПК РФ, п. 5 ст. 101.2 НК РФ).

Это значит, что, если вы подавали апелляционную жалобу, вы должны отсчитывать три месяца от даты получения копии решения вышестоящего налогового органа по этой жалобе (сообщения об этом решении) (п. 2 ст. 101.2 НК РФ).

Пожаловаться на решение в арбитраж, если по апелляционной жалобе на него ответ не получен, нельзя. Такой вывод следует, прежде всего, из системного толкования п. 5 ст. 101.2 и п. 1 ст. 138 НК РФ. Кроме того, обжаловать можно только решение, которое вступило в силу. Не вступившее в силу решение не нарушает ничьих прав. А решение по проверке, на которое подана апелляционная жалоба, вступает в силу только после принятия по ней решения (п. 2 ст. 101.2 НК РФ).

На это указывает и Минфин России в Письме от 03.06.2009 N 03-02-08/46.

А вот если вы пропустили срок на подачу апелляционной жалобы, три месяца на судебное обжалование итогового решения по налоговой проверке начнут течь со дня вступления решения в силу. То есть со дня, следующего за 10-м рабочим днем после вручения вам этого решения (п. 9 ст. 101 НК РФ).

Примечание

Подробнее о дате вступления в силу итогового решения по налоговой проверке см. в разд. 23.10 "Вступление итогового решения по налоговой проверке в законную силу".

Обратите внимание на то, что исчисление трехмесячного срока должно производиться по правилам ст. ст. 113, 114 АПК РФ.

Указанный срок может быть восстановлен судом, если тот сочтет, что пропуск срока подачи заявления произошел по уважительной причине (ч. 4 ст. 198 АПК РФ).

Добавим, что, если вы все-таки пропустили трехмесячный срок на судебное обжалование и он не был восстановлен судом, вы вправе в течение трех лет с момента взыскания налога (сбора, штрафа, пени) обратиться в арбитражный суд с заявлением о возврате излишне взысканных сумм (абз. 2 п. 3 ст. 79 НК РФ).

СИТУАЦИЯ: Вправе ли налогоплательщик подать заявление в арбитражный суд по истечении трехмесячного срока, если до этого он обжаловал вступившее в силу решение по проверке в вышестоящий налоговый орган в пределах года

Выше мы установили, что пожаловаться в вышестоящий налоговый орган на вступившее в силу итоговое решение по проверке можно в течение года с момента его вынесения (абз. 4 п. 2 ст. 139 НК РФ). При этом обратиться с заявлением о признании решения недействительным в суд вы можете только в течение трех месяцев с момента вступления решения в силу (п. 5 ст. 101.2 НК РФ, ч. 4 ст. 198 АПК РФ).

Получается, вполне реальна ситуация, когда решение по жалобе на вступившее в силу решение будет принято за пределами срока, установленного для судебного обжалования. А значит, налогоплательщик не сможет обратиться за судебной защитой своих прав.

К сожалению, буквальное толкование приведенных норм Налогового кодекса РФ говорит о том, что суды не вправе рассматривать заявления, которые поданы за рамками трехмесячного срока.

Судебная практика по данному вопросу с учетом положений п. 5 ст. 101.2 НК РФ пока не сложилась.

В связи с этим рекомендуем не пренебрегать возможностью апелляционного обжалования.

Если же срок на него уже пропущен, то постарайтесь подать жалобу как можно раньше в пределах трехмесячного срока с момента вступления решения в силу. И даже если вы не получите к моменту истечения этого срока решение по жалобе (сообщение о нем), подавайте заявление в суд. Ведь есть небольшая вероятность, что вы еще успеете представить это решение (сообщение) в суд в процессе рассмотрения дела (п. 7 ст. 126, ст. 128 АПК РФ).

Примечание

Дополнительную информацию по данному вопросу вы можете получить в Энциклопедии спорных ситуаций по части первой Налогового кодекса РФ.

СИТУАЦИЯ: Можно ли обжаловать вступившее в силу решение по проверке в суд, если вышестоящий налоговый орган не принял решение по жалобе

Случается, что по истечении сроков, которые установлены для налоговиков при рассмотрении жалоб (п. 3 ст. 140 НК РФ) <5>, сообщение о принятом по жалобе решении к налогоплательщику не приходит.

--------------------------------

<5> Речь идет о следующем периоде: 1 месяц на рассмотрение жалобы + 15 дней на продление + 3 дня на извещение о принятом решении. К этому на практике правильнее добавить несколько дней на "почтовый пробег".

Если при этом вы обжаловали решение, которое уже вступило в силу, то возникает риск, что вы пропустите срок на судебное обжалование. Ведь он составляет всего три месяца, а исчисляется с момента вступления решения в силу (п. 5 ст. 101.2 НК РФ, ч. 4 ст. 198 АПК РФ).

Примечание

О том, когда решение по налоговой проверке вступает в силу, рассказано в разд. 23.10 "Вступление итогового решения по налоговой проверке в законную силу".

Можно ли в такой ситуации подавать заявление в арбитражный суд?

Полагаем, что можно. Ведь Налоговый кодекс РФ не обязывает суды рассматривать дела о признании недействительными решений о привлечении (отказе в привлечении) к ответственности только при условии, что вышестоящий налоговый орган принял по жалобе решение. Законодательство лишь обязывает налогоплательщика пройти предусмотренную законом процедуру досудебного обжалования (п. 5 ст. 101.2 НК РФ).

В то же время суд вряд ли станет подходить к вопросу формально. Поэтому до истечения срока на рассмотрение жалобы даже при наличии копии жалобы с отметкой вышестоящего налогового органа о ее принятии заявление не станут рассматривать.

Более того, не исключено, что и в том случае, когда срок на рассмотрение административной жалобы истек, суд будет учитывать причины, по которым вышестоящий налоговый орган не рассмотрел жалобу в отведенное для этого время.

Судебная практика по данному вопросу с учетом положений п. 5 ст. 101.2 НК РФ пока не сложилась.

25.2.5.2. ФОРМА И СОДЕРЖАНИЕ

ЗАЯВЛЕНИЯ О ПРИЗНАНИИ

ИТОГОВОГО РЕШЕНИЯ НАЛОГОВОГО ОРГАНА

ПО НАЛОГОВОЙ ПРОВЕРКЕ НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНЫМ

Заявление о признании решения налогового органа недействительным подается в арбитражный суд в письменной форме. Подписать заявление должен налогоплательщик или его представитель (ч. 1 ст. 125, ч. 1 ст. 199 АПК РФ).

Обратите внимание!

Федеральный закон от 27.07.2010 N 228-ФЗ внес изменения в ч. 1 ст. 125 АПК РФ (пп. "а" п. 22 ст. 1 Закона N 228-ФЗ). Теперь заявление также можно подать посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет. Порядок ее заполнения должен установить ВАС РФ (абз. 2 п. 1 ст. 41 АПК РФ).

Указанные изменения вступили в силу по истечении девяноста дней после дня официального опубликования Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ (ст. 2 Закона N 228-ФЗ). Текст Закона опубликован в "Российской газете" 2 августа 2010 г.

Формальные требования к содержанию заявления приведены в ч. 1 ст. 199 АПК РФ.

Помимо сведений, которые указаны в этой норме, в заявлении следует максимально полно отразить все возможные аргументы в свою пользу.

Прежде всего необходимо сосредоточиться на фактах и обстоятельствах, которые доказывают вашу правоту по существу. Указать, в чем неверны выводы налоговиков, привести ссылки на первичные и другие документы.

Второй важный момент - выявление нарушений существенных условий процедуры рассмотрения материалов проверки. К таким условиям относится необеспечение налогоплательщику возможности (абз. 2 п. 14 ст. 101 НК РФ):

- участвовать в рассмотрении материалов налоговой проверки;

- давать свои объяснения в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки.

Речь идет о ситуациях, когда вас не известили о рассмотрении материалов проверки (как первоначальном, так и с учетом результатов дополнительных мероприятий налогового контроля) либо не дали вам возможность представить возражения на акт налоговой проверки или по результатам дополнительных мероприятий налогового контроля.

Примечание

Подробно о последствиях нарушения прав налогоплательщика на участие в рассмотрении материалов налоговой проверки см. в разд. 23.2 "Извещение налогоплательщика о дате и месте рассмотрения материалов налоговой проверки" и разд. 23.6.5 "Право налогоплательщика на ознакомление с результатами дополнительных мероприятий налогового контроля и участие в их рассмотрении".

Подробно о последствиях нарушения права налогоплательщика на представление возражений см. в следующих разделах Практического пособия:

- 6.5 "Последствия нарушений права на подачу возражений на акт камеральной проверки";

- 15.5 "Последствия нарушений права на подачу возражений на акт выездной проверки";

- Ситуация: Должны ли налоговики ознакомить налогоплательщика с результатами дополнительных мероприятий налогового контроля заранее, чтобы предоставить ему возможность подготовить письменные возражения.

Далее необходимо выявить и привести в заявлении все нарушения, которые допущены налоговиками при составлении решения о привлечении (отказе в привлечении) к ответственности и акта налоговой проверки.

Примечание

О том, какие нарушения в акте налоговой проверки и в самом решении о привлечении (отказе в привлечении) к ответственности могут стать основанием для его отмены, см. в разд. 5.1.5 "Нарушения (ошибки) при составлении акта камеральной проверки и их последствия", разд. 14.2.2 "Нарушения (ошибки) при составлении акта выездной проверки и их последствия", разд. 23.8.3 "Нарушения при составлении итогового решения и их последствия".

Кроме того, важно указать на все нарушения законодательства, которые налоговики допустили в ходе конкретных мероприятий налогового контроля (например, при выемке, осмотре, экспертизе и т.д.). Таким образом можно отвести часть, а то и все имеющиеся у налоговиков доказательства (п. 4 ст. 101 НК РФ, ч. 3 ст. 64 АПК РФ).

Примечание

О том, какие нарушения являются основанием для отвода конкретных доказательств по делам о признании недействительными итоговых решений по налоговым проверкам, вы можете узнать в разд. 10.8 "Мероприятия налогового контроля в ходе выездной проверки".

Не лишним будет указать и на все прочие нарушения сроков и порядка совершения тех или иных действий в ходе проверки.

К примеру, на нарушения при назначении выездной проверки.

Примечание

Об ограничениях на проведение выездных проверок читайте в гл. 10 "Порядок проведения выездной проверки".

Даже незначительные нарушения в совокупности могут помочь вам расположить судей в свою пользу.

Также важно учесть формальные обстоятельства, которые могут повлиять на решение суда в случае привлечения к налоговой ответственности:

- наличие обстоятельств, которые исключают привлечение к ответственности (ст. 109 НК РФ);

- наличие смягчающих обстоятельств (ст. ст. 112, 114 НК РФ);

- наличие обстоятельств, которые исключают вину налогоплательщика в совершении правонарушения (ст. 111 НК РФ), и т.д.

Формулировки заявления должны быть четкими, основанными на нормах права и сопровождаться ссылками на соответствующие статьи Налогового кодекса РФ. Ссылаться следует на нормы в редакции, которая действовала в спорный период.

Особенно важно в заявлении указать на судебные решения, подтверждающие вашу правоту. Желательно, чтобы это были решения Высшего Арбитражного Суда РФ или решения по вашему судебному округу.

Также целесообразно сослаться на разъяснения Минфина России, ФНС России или регионального Управления ФНС России. Если по спорному эпизоду есть адресованные налогоплательщику письменные разъяснения местной инспекции, нужно привести и их.

Как видим, составление заявления в арбитражный суд - нелегкая задача. К ее выполнению рекомендуем привлекать квалифицированных юристов.

К заявлению должны быть приложены документы, которые указаны в ст. 126 АПК РФ. Не забудьте приложить текст (копию) оспариваемого решения (ч. 2 ст. 199 АПК РФ).

Следует помнить, что судебное обжалование итогового решения по налоговой проверке возможно только после обжалования данного решения в вышестоящем налоговом органе (п. 5 ст. 101.2, п. 1 ст. 138 НК РФ).

Следовательно, к заявлению необходимо приложить документ, который подтвердит, что досудебный порядок обжалования соблюден (п. 7 ст. 126, ч. 2 ст. 199 АПК РФ).

Как правило, это копия решения вышестоящего налогового органа по жалобе (сообщения о принятом решении).

Обратите внимание!

Если вы обжалуете вступившее в силу решение, по административной жалобе на которое вышестоящий налоговый орган не вынес решение в установленный срок (п. 3 ст. 140 НК РФ), то в качестве документа, подтверждающего соблюдение процедуры досудебного обжалования, вы можете приложить к заявлению:

- копию жалобы с отметкой вышестоящего налогового органа о ее принятии, если жалоба подавалась лично,

или

- копию описи вложения в почтовое отправление и (или) уведомления о его вручении, если жалоба направлялась по почте.

О праве налогоплательщика на обращение в арбитраж в такой ситуации читайте в разделе "Ситуация: Можно ли обжаловать вступившее в силу решение по проверке в суд, если вышестоящий налоговый орган не принял решение по жалобе".

Также нелишним будет подать вместе с заявлением ходатайство о приостановлении действия оспариваемого решения налогового органа (ч. 3 ст. 199 АПК РФ, Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13.08.2004 N 83).

Кроме того, не забудьте направить налоговому органу, решение которого вы обжалуете, копии заявления в арбитражный суд и прилагаемых к нему документов, которые у них отсутствуют. То же самое необходимо сделать и в отношении иных лиц, участвующих в деле. При этом указанные документы необходимо направлять заказным письмом с уведомлением о вручении (ч. 3 ст. 125 АПК РФ).