11.2.2. Порядок продления срока выездной проверки

Порядок продления срока выездной проверки установлен п. 4 Оснований и порядка продления.

Решение о продлении срока принимает руководитель (заместитель руководителя) вышестоящего налогового органа на основании мотивированного запроса налогового органа, проводящего проверку.

Как правило, в качестве вышестоящего органа выступает управление ФНС России по субъекту РФ. Решение о продлении проверки в этом случае принимает руководитель управления или его заместитель (абз. 6 п. 4 Оснований и порядка продления).

ФНС России является вышестоящим органом, который вправе продлить выездную проверку при проведении (п. 4 Оснований и порядка продления):

- повторной проверки управлением ФНС России по субъекту РФ в порядке контроля за деятельностью нижестоящей налоговой инспекции (пп. 1 п. 10 ст. 89 НК РФ);

- проверки межрегиональной инспекцией по крупнейшим налогоплательщикам (данные инспекции находятся в непосредственном подчинении ФНС России);

- повторной проверки самой ФНС России в порядке контроля за деятельностью межрегиональной инспекции по крупнейшим налогоплательщикам (пп. 1 п. 10 ст. 89 НК РФ).

Решение о продлении от имени ФНС России принимает руководитель службы или его заместитель (абз. 2 п. 4 Оснований и порядка продления).

Форма решения о продлении срока проведения выездной налоговой проверки утверждена Приложением N 2 к Приказу ФНС России от 07.05.2007 N ММ-3-06/281@.

Однако, если решение о продлении этой форме не соответствует, это не значит, что оно недействительно. Дело в том, что Налоговый кодекс РФ не содержит требования об утверждении формы решения о продлении срока выездной проверки каким-либо компетентным органом (Минфином России или ФНС России). К тому же указанная форма является рекомендованной (п. 1.2 Приказа ФНС России от 07.05.2007 N ММ-3-06/281@).

Поэтому налогоплательщик не сможет сослаться на ее несоблюдение как на нарушение норм налогового законодательства.

Такого же мнения придерживаются и суды (Постановления ФАС Северо-Западного округа от 20.03.2009 N А42-4588/2008 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 05.06.2009 N ВАС-6298/09), ФАС Поволжского округа от 29.01.2009 N А12-10703/08-С36 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 05.06.2009 N ВАС-6927/09)).

Обратите внимание на то, что формой решения о продлении выездной проверки предусмотрено ознакомление проверяемого с решением.

Однако если налоговики не известят вас о продлении проверки, то на правомерность решения по ее итогам это вряд ли повлияет. Ведь процедурные нарушения в ходе проверки не являются безусловным основанием для отмены данного решения (п. 14 ст. 101 НК РФ).

11.3. Приостановление выездной проверки

Налоговый орган, который проводит выездную проверку, может ее приостановить (п. 9 ст. 89 НК РФ). Это означает, что приостанавливается течение срока проверки. После возобновления проверки срок продолжает течь дальше.

Например, если выездную проверку, которая продолжается уже один месяц, приостановят на 10 дней, то через 10 дней проверка будет возобновлена. При этом у налоговиков останется еще целый месяц на ее проведение.

Примечание

О том, в каких случаях выездная проверка может быть приостановлена, рассказано в разд. 11.3.1 "Основания для приостановления выездной проверки".

На период приостановления налоговики должны (абз. 9 п. 9 ст. 89 НК РФ):

- покинуть вашу территорию (помещения);

- прекратить действия по истребованию у вас документов (Постановление ФАС Уральского округа от 21.01.2010 N Ф09-11059/09-С3 N А50-10627/2009);

- вернуть вам все истребованные ранее подлинники, кроме тех, которые они изъяли в ходе выемки.

Итак, истребовать у вас документы и осуществлять действия на вашей территории в период приостановления выездной проверки налоговики не вправе. Данные действия прямо запрещены абз. 9 п. 9 ст. 89 НК РФ.

Возникает вопрос: а могут ли налоговые органы провести мероприятия, которые не связаны с нахождением на вашей территории и истребованием у вас документов? В частности, имеют ли они право допросить свидетелей в период приостановления выездной проверки?

Вопрос о правомерности подобных действий является спорным.

По мнению Минфина России, вызывать свидетелей в период приостановления проверки налоговый орган может (Письмо от 28.10.2008 N 03-02-07/1-433).

С этим мнением соглашаются и некоторые суды, которые принимают в качестве доказательства протоколы допросов, проведенных в период приостановления проверки (Постановления ФАС Московского округа от 08.05.2009 N КА-А40/3460-09, ФАС Дальневосточного округа от 20.03.2009 N Ф03-711/2009). Данная позиция основана на том, что налоговое законодательство прямо не запрещает проводить допросы во время приостановления проверки. Ни ст. 89, ни ст. 90 НК РФ такого запрета не устанавливают. Соответственно, налоговики могут допросить свидетелей на своей территории и приостановление выездной проверки этому не препятствует.

Но вместе с тем есть и противоположная судебная практика. Иногда суд не принимает в качестве доказательств показания свидетелей, если их допрос проведен в период приостановления проверки (см. Постановление ФАС Поволжского округа от 29.07.2010 N А65-23705/2009). Эта позиция основывается на толковании п. 9 ст. 89 НК РФ, который устанавливает перечень оснований для приостановления выездной проверки. Из данной нормы следует, что приостановление проведения налоговой проверки не может быть обусловлено необходимостью допрашивать свидетеля. Исходя из этого, некоторые судьи делают вывод о том, что в период приостановления проверки допрос проводиться не может.

Имейте в виду, что приостановить можно выездную проверку не только организации в целом, но и самостоятельную выездную проверку филиала или представительства организации, которая проводится в соответствии с п. 7 ст. 89 НК РФ. Ведь п. 9 ст. 89 НК РФ не содержит ограничений по этому поводу и применим ко всем выездным проверкам.

Следует также учитывать, что приостановление проведения выездной проверки может применяться вместе с продлением срока этой проверки. То есть срок проверки можно продлить, а затем приостановить, и наоборот. На это указывают налоговики (Письмо УФНС России по г. Москве от 21.02.2008 N 16-27).

Например, в последний день двухмесячного срока выездной проверки организации "Альфа" проверяющие приостановили выездную проверку сроком на три месяца для истребования документов у контрагента организации. По истечении срока приостановления одной датой принято два решения:

- проверяющей инспекцией - о возобновлении выездной проверки;

- региональным управлением ФНС России - о продлении выездной проверки до четырех месяцев.

Действия налоговиков правомерны.

Примечание

О продлении срока выездной проверки подробно рассказано в разд. 11.2 "Продление срока выездной проверки".