19.3. Случаи проведения встречной проверки

Встречная проверка может проводиться в следующих случаях (п. п. 1 и 2 ст. 93.1 НК РФ).

1. При проведении выездной (камеральной) проверки (абз. 1 п. 1 ст. 93.1 НК РФ).

В частности, встречная проверка может стать основанием для приостановления выездной проверки (пп. 1 п. 9 ст. 89 НК РФ, Письмо Минфина России от 28.10.2008 N 03-02-07/1-433).

Примечание

О правомерности проведения встречной проверки в рамках камеральной проверки см. также в разд. 2.8.1 "Истребование документов у налогоплательщика и третьих лиц".

2. После окончания выездной (камеральной) проверки в период рассмотрения материалов налоговой проверки (абз. 2 п. 1 ст. 93.1 НК РФ).

Здесь встречная проверка выступает в качестве дополнительного мероприятия налогового контроля (абз. 3 п. 6 ст. 101 НК РФ).

Примечание

Подробно о дополнительных мероприятиях налогового контроля см. разд. 23.6 "Дополнительные мероприятия налогового контроля".

Проведение встречной проверки после окончания налоговой проверки без решения о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля противоречит букве действующего налогового законодательства. Однако суды принимают в качестве доказательств документы, которые получены в ходе встречной проверки, проведенной в период после вручения справки об окончании выездной проверки и до составления акта по ее результатам (см. Определение ВАС РФ от 11.02.2010 N ВАС-24/10).

Напомним, что истребование информации о налогоплательщике у третьих лиц возможно также вне рамок выездной (камеральной) проверки. В этом случае налоговики вправе истребовать только информацию о конкретной сделке (п. 2 ст. 93.1 НК РФ).

Ниже в настоящей главе мы детально остановимся на встречных проверках контрагентов проверяемого налогоплательщика и других лиц.

Примечание

Об основных особенностях истребования информации за рамками налоговых проверок рассказано в разд. 19.14 "Особенности истребования информации о конкретной сделке вне рамок налоговых проверок".

19.4. Какие документы могут быть истребованы

Налоговики в связи с проводимыми налоговыми проверками вправе в порядке п. 1 ст. 93.1 НК РФ истребовать любые документы и информацию. Единственное условие - документы или информация должны касаться деятельности проверяемого налогоплательщика (Письма Минфина России от 11.10.2007 N 03-02-07/1-438, от 02.05.2007 N 03-02-07/1-209).

Какие же документы (информация) касаются деятельности проверяемого налогоплательщика по смыслу ст. 93.1 НК РФ?

В части документов на практике речь идет чаще всего о договорах, актах, счетах-фактурах, накладных и тому подобных документах, которые оформлены в связи с взаимодействием проверяемого налогоплательщика и лица, у которого они истребуются.

В качестве информации налоговики могут потребовать представить имеющиеся у контрагента или третьего лица сведения о проверяемом налогоплательщике и (или) информацию о деталях их взаимодействия.

Если же требуемые документы (информация) никак не связаны с таким взаимодействием или проверяемым налогоплательщиком, то его деятельности они не касаются и требовать их в порядке встречной проверки налоговики не вправе.

Например, у организации "Альфа" в связи с камеральной проверкой организации "Сигма" истребовано штатное расписание. Требование незаконно, поскольку штатное расписание организации "Альфа" никак не связано с деятельностью организации "Сигма".

К такому выводу приходят и некоторые суды (см., например, Постановления ФАС Северо-Западного округа от 30.07.2010 N А56-59024/2009, ФАС Дальневосточного округа от 30.09.2009 N Ф03-5056/2009 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 03.02.2010 N ВАС-681/10), ФАС Поволжского округа от 15.01.2009 N А12-10258/2008).

Однако следует учитывать, что в каждом конкретном случае суд будет выяснять реальную связь истребованных документов (информации) с деятельностью проверяемого налогоплательщика. Поэтому гарантировать, что суд однозначно встанет на вашу сторону, если вы не представите те или иные истребованные документы, нельзя (см., например, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 09.07.2010 N А56-43641/2009).

Добавим, что Налоговый кодекс РФ не ограничивает период, к которому могут относиться истребуемые документы. А значит, налоговики могут потребовать не только документы, касающиеся проверяемого в рамках камеральной (выездной) проверки периода, но и документы, которые относятся к другим периодам. На это указал Минфин России в Письме от 23.11.2009 N 03-02-07/1-519.

Примечание

Подробнее о судебной практике по истребованию у контрагента конкретных документов о деятельности проверяемого налогоплательщика вы можете узнать в Энциклопедии спорных ситуаций по части первой Налогового кодекса РФ.

Также подчеркнем, что при проведении встречной проверки налоговые органы не вправе повторно истребовать документы, которые вы им уже представляли (абз. 3 п. 5 ст. 93.1, п. 5 ст. 93 НК РФ). Исключение составляют два случая, когда это допустимо:

1) раньше вы представляли требуемые документы в виде подлинников, которые вам вернули;

2) налоговики утратили документы вследствие непреодолимой силы (наводнения, пожара и т.п.).

Обратите внимание!

Такой запрет действует только в отношении документов, представляемых в налоговые органы после 1 января 2011 г. (ч. 8 ст. 10 Закона N 229-ФЗ, Письмо ФНС России от 03.09.2010 N АС-37-2/10613@ (п. 3)).

К документам, представленным до указанной даты, применяются ранее действовавшие правила. Напомним, что ранее при встречных проверках повторное истребование документов не запрещалось (п. 5 ст. 93, ст. 93.1 НК РФ).

СИТУАЦИЯ: Правомерно ли истребование в рамках встречной проверки сведений о контрагентах проверяемого налогоплательщика

Контролирующие органы исходят из того, что при проведении встречной проверки можно истребовать документы, которые связаны с проверяемым налогоплательщиком не только прямо, но и косвенно.

В том числе они считают возможным истребовать документы, которые содержат сведения о деятельности не самого проверяемого налогоплательщика, а его контрагентов (Письмо Минфина России от 30.08.2006 N 03-02-07/1-234 <1>).

--------------------------------

<1> Указанное Письмо Минфина России принято в период действия старой редакции Налогового кодекса РФ, в которой употреблялся термин "встречные проверки". Однако в части документов и информации о налогоплательщике, подлежащих истребованию у третьих лиц, смысл норм Кодекса не изменился.

Например, организация "Альфа" получила требование о представлении документов, связанных с ее взаимоотношениями с организацией "Омега". При этом в копии поручения на истребование документов указано, что данная процедура производится в связи с выездной проверкой ООО "Бета". Организация "Альфа" никак не связана в своей деятельности с ООО "Бета".

Суды, как правило, не одобряют такой подход. Они исходят из того, что, если налоговый орган истребует документы, которые непосредственно не касаются проверяемого налогоплательщика, неисполнение требования не влечет ответственности <2> (см., например, Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 26.05.2009 N А43-27574/2008-32-883, от 05.05.2009 N А29-7381/2008 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 27.08.2009 N ВАС-11292/09), ФАС Поволжского округа от 15.01.2009 N А12-10258/2008).

--------------------------------

<2> Напомним, что за отказ от представления документов или непредставление их в срок предусмотрена налоговая ответственность по ст. 129.1 НК РФ (п. 6 ст. 93.1 НК РФ).

В то же время, если истребуемые документы и информация касаются конкретной сделки, суд может встать на сторону налоговиков. Даже если формально основанием для истребования является выездная (камеральная) проверка лица, которое в сделке не участвует. Ведь согласно п. 2 ст. 93.1 НК РФ налоговые органы вправе истребовать у любых лиц информацию о конкретных сделках (см., например, Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 12.11.2009 N А43-11865/2009-37-292, ФАС Поволжского округа от 05.02.2008 N А49-4731/2007-204А/16).