6.5.2. Возражения представлены, но не рассмотрены

На практике случается, что возражения на акт камеральной проверки, которые вы своевременно представили, по какой-либо причине не попадают в материалы проверки. Налогоплательщик, полагая, что его позиция по акту ясно отражена в возражениях, не является на рассмотрение материалов проверки. А руководитель инспекции (его заместитель) принимает решение без учета возражений и объяснений налогоплательщика.

Отметим, что праву налогоплательщика представить возражения на акт (п. 6 ст. 100 НК РФ) соответствует обязанность инспекции принять и рассмотреть их в составе материалов налоговой проверки (п. 1 ст. 101 НК РФ).

Поэтому, если возражения налогоплательщика не рассмотрены, решение налогового органа, скорее всего, будет отменено в судебном порядке. Конечно, если возражения содержат информацию о деле (доказательства, ссылки на нормы права и т.д.), которая могла повлиять на принятие решения по итогам проверки, т.е. подтверждает правоту налогоплательщика. Суды вправе отменять подобные решения на основании абз. 3 п. 14 ст. 101 НК РФ.

Сложившаяся судебная практика подтверждает этот подход (см., например, Постановления ФАС Московского округа от 27.04.2009 N КА-А40/3197-09, ФАС Западно-Сибирского округа от 13.09.2007 N Ф04-5702/2007(37410-А70-29) <10>).

--------------------------------

<10> Указанное Постановление ФАС Западно-Сибирского округа касается выездной проверки. Однако, поскольку п. 14 ст. 101 НК РФ в равной степени применим к любой налоговой проверке, вывод суда в полной мере правомерен и для камеральных проверок.

Примечание

Подробнее обжалование решения по результатам налоговой проверки в судебном порядке рассмотрено в гл. 25 "Обжалование действий и решений налоговых органов в связи с налоговыми проверками".

Тем не менее во избежание спорных ситуаций рекомендуем вам обеспечить присутствие своего представителя при рассмотрении материалов проверки и основательно к этому подготовиться. В частности, на всякий случай надо захватить с собой экземпляр возражений с отметкой налоговой инспекции о принятии и его копию. Либо два экземпляра возражений, а также квитанцию и опись вложения, если возражения направлены по почте.

Это не гарантирует, что налоговики примут у вас возражения, но значительно увеличивает ваши шансы. В любом случае вы сможете использовать текст возражений для дачи объяснений в ходе рассмотрения материалов проверки.

Примечание

О процедуре рассмотрения материалов камеральной проверки и принятии решения по ее итогам рассказано в гл. 23 "Принятие решения по итогам налоговой проверки".

Глава 7. Права налогоплательщиков при проведении камеральной проверки

Примечание

О правах налогоплательщика, которые предоставлены ему в ходе выездной проверки, рассказано в гл. 16 "Права налогоплательщиков при проведении выездной проверки".

В отношениях с налоговиками налогоплательщик наделен различными правами, например:

- представлять свои интересы в отношениях с налоговиками лично либо через своего представителя (пп. 6 п. 1 ст. 21, п. 1 ст. 26 НК РФ);

- на сохранение налоговой тайны (ст. 102 НК РФ).

Примечание

Подробно о режиме налоговой тайны рассказано в гл. 21 "Налоговая тайна";

- на обжалование действий и решений налоговых органов и их должностных лиц в вышестоящий налоговый орган или суд (ст. ст. 137, 138 НК РФ).

Примечание

Об обжаловании действий и процедурных решений налоговиков см. разд. 25.1 "Обжалование процедурных решений и действий налоговых органов при налоговых проверках".

Кроме того, Налоговый кодекс РФ закрепляет права налогоплательщика, осуществление которых позволяет ему защитить свои интересы в ходе камеральной проверки и при принятии решений по ее результатам. Как правило, каждому праву налогоплательщика корреспондирует соответствующая обязанность налогового органа.

Перечислим основные права в таблице.

N п/п	Право налогоплательщика	Регулирующая норма	Ссылка на раздел главы
1	На проверку в рамках представленной отчетности	п. п. 1, 2 ст. 88 НК РФ	>>>
2	На получение сообщения об ошибках и дачу пояснений	п. п. 3 - 5 ст. 88 НК РФ	>>>
3	На подачу уточненной декларации, уплату недоимки и пени	ст. ст. 45, 54, 75, 81, 88 НК РФ	>>>
4	На соблюдение процедуры проведения мероприятий налогового контроля в ходе камеральной проверки: истребования документов, выемки, осмотра, допроса и т.д.	ст. ст. 90 - 99 НК РФ	>>>
5	На соблюдение срока проведения камеральной проверки	п. 2 ст. 88 НК РФ	>>>
6	На получение экземпляра акта камеральной проверки	п. 5 ст. 100 НК РФ, Приложение N 5 к Приказу ФНС России от 25.12.2006 N САЭ-3-06/892@	>>>
7	На ознакомление с материалами проверки	абз. 2 п. 2 ст. 101, п. 3.1 ст. 100 НК РФ	>>>
8	На подачу письменных возражений по акту камеральной проверки	п. 6 ст. 100, п. 1, абз. 1 п. 4 ст. 101 НК РФ	>>>
9	На участие в процессе рассмотрения материалов камеральной проверки и представление объяснений	п. 2, абз. 2 п. 14 ст. 101 НК РФ	>>>
10	На ознакомление с правами и обязанностями в ходе рассмотрения материалов камеральной проверки	пп. 4 п. 3 ст. 101 НК РФ
11	На ознакомление с промежуточными решениями в процессе рассмотрения материалов камеральной проверки	пп. 9 п. 1 ст. 21, пп. 9 п. 1 ст. 32 НК РФ, Приложение N 5 к Приказу ФНС России от 06.03.2007 N ММ-3-06/106@, Приложение N 11 к Приказу ФНС России от 31.05.2007 N ММ-3-06/338@, Приложение N 3 к Приказу ФНС России от 07.05.2007 N ММ-3-06/281@
12	На ознакомление с результатами дополнительных мероприятий налогового контроля	п. п. 6, 14 ст. 101 НК РФ
13	На получение копии итогового решения	п. п. 9, 13 ст. 101 НК РФ, Приложения N N 12 и 13 к Приказу ФНС России от 31.05.2007 N ММ-3-06/338@
14	На обжалование итогового решения	ст. ст. 101.2, 137 - 139 НК РФ	>>>
15	На получение дополнительных копий решений, принятых налоговым органом в связи с камеральной проверкой	пп. 9 п. 1 ст. 21, пп. 12 п. 1 ст. 32 НК РФ	>>>

В то же время, несмотря на то что все перечисленные выше права закреплены и гарантированы законодательством, налогоплательщик не всегда в состоянии защитить их.

Вы можете подать жалобу на действия или бездействие проверяющего руководителю проверяющей инспекции, в вышестоящий орган или суд (ст. ст. 137 - 139 НК РФ).

Однако на практике такое обжалование большинство налогоплательщиков считают неэффективным. Прежде всего потому, что оно может привести к конфликту с проверяющим. А право на отвод налоговым законодательством не предусмотрено.

Оспорить же решение по итогам проверки на основании процедурных и иных нарушений в ходе проверки и рассмотрения ее материалов очень сложно. Дело в том, что безусловным основанием для отмены итогового решения может быть только нарушение права налогоплательщика участвовать в рассмотрении материалов проверки и давать свои объяснения (абз. 2 п. 14 ст. 101 НК РФ).

Далее рассмотрим приведенные выше права налогоплательщика и последствия их нарушения более подробно.