23.5.4. Нарушения при исследовании материалов налоговой проверки и их последствия

Действия руководителя налогового органа (его заместителя) в рамках исследования материалов налоговой проверки не относятся к существенным условиям процедуры рассмотрения материалов, несоблюдение которых влечет безусловную отмену решения по итогам данной проверки (абз. 2 п. 14 ст. 101 НК РФ) <3>.

--------------------------------

<3> К существенным условиям процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки относятся (абз. 2 п. 14 ст. 101 НК РФ):

1) обеспечение права проверяемого налогоплательщика участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя;

2) обеспечение права налогоплательщика представлять объяснения.

Поэтому если при исследовании материалов налоговой проверки были допущены нарушения, то они не будут безусловным основанием для отмены итогового решения по проверке.

В то же время если они привели или могли привести к принятию неправомерного решения, то суд может решение отменить на основании абз. 3 п. 14 ст. 101 НК РФ. При этом суд с учетом конкретных обстоятельств дела должен мотивировать и доказать существенность нарушений (см. Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 11.02.2010 N А45-9566/2009).

Так, если налоговый орган при рассмотрении материалов проверки не выявил смягчающие обстоятельства или выявил их, но не учел в целях применения санкций за налоговые правонарушения, то судебные органы считают размер этих санкций необоснованным и снижают его (см., например, Постановления ФАС Северо-Западного округа от 22.06.2009 N А05-13750/2008, от 01.11.2008 N А05-2393/2008, от 22.04.2008 N А56-39238/2007).

Примечание

Дополнительно о практике арбитражных судов, связанной с применением норм о смягчающих обстоятельствах, вы также можете узнать в Энциклопедии спорных ситуаций по части первой Налогового кодекса РФ.

23.5.5. Решение о привлечении свидетеля, эксперта и специалиста

В ходе исследования материалов налоговой проверки может возникнуть необходимость подтвердить какие-либо сведения, а также разъяснить вопросы, которые требуют специальных знаний и навыков. Тогда налоговый орган может принять решение о привлечении к участию в рассмотрении материалов проверки свидетеля, эксперта и (или) специалиста (абз. 2 п. 4 ст. 101 НК РФ).

Эти лица привлекаются в качестве непосредственных участников процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки. Они извещаются о времени и месте рассмотрения. В случае неявки руководитель налогового органа (его заместитель) может вынести решение об отложении рассмотрения материалов проверки, если сочтет присутствие соответствующего лица необходимыми (абз. 6 п. 3 ст. 101 НК РФ).

Примечание

О случаях отложения рассмотрения материалов налоговой проверки вы можете узнать из разд. 23.4.2.1 "Случаи отложения рассмотрения материалов налоговой проверки".

Формы решений о привлечении указанных лиц не утверждены ни НК РФ, ни актами финансового и налогового ведомств. Поэтому налоговые органы вправе оформлять такие решения по своему усмотрению.

Добавим, что вы имеете право на ознакомление с решением о привлечении свидетеля, эксперта или специалиста (пп. 9 п. 1 ст. 21, пп. 9 п. 1 ст. 32 НК РФ).

Однако если вас с ним не ознакомят, то правовых последствий это иметь не будет. Итоговое решение по проверке можно отменить, ссылаясь на подобные процедурные нарушения, только если они привели или могли привести к принятию неправильного решения (абз. 2, 3 п. 14 ст. 101 НК РФ). Но на практике это маловероятно.