9.2.12. Деятельность с высоким налоговым риском

Налоговиков заинтересует деятельность налогоплательщика с высоким налоговым риском. То есть деятельность, в отношении которой есть основания полагать, что она направлена на получение необоснованной налоговой выгоды (п. 12 Общедоступных критериев оценки рисков).

Что такое необоснованная налоговая выгода, можно понять из Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53 (далее - Постановление N 53).

Под налоговой выгодой понимается уменьшение размера налоговых обязательств за счет, в частности, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета (абз. 2 п. 1 Постановления N 53).

Необоснованной такая налоговая выгода признается, если для ее получения вы (п. п. 3, 4 Постановления N 53):

- исказили действительный экономический смысл совершенной хозяйственной операции;

- специально осуществили операцию, которая не обусловлена разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера);

- отразили в учете и отчетности хозяйственную операцию, которой не было в действительности.

Примечание

Подробнее о том, что понимается под необоснованной налоговой выгодой для целей налога на прибыль и НДС, см. разд. 3.1.1.1.1 "Позиция высших судебных инстанций о налоговой выгоде и обоснованности расходов" Практического пособия по налогу на прибыль и разд. 13.1.1.4.2 "Необоснованная налоговая выгода" Практического пособия по НДС.

Заметим, что в Приказе сразу после Приложения N 5 приведены основные способы (схемы) ведения налогоплательщиками деятельности, которые налоговики считают направленными на получение необоснованной налоговой выгоды:

1) с использованием фирм-"однодневок";

2) при реализации недвижимого имущества;

3) при производстве алкогольной и спиртосодержащей продукции;

4) с использованием труда инвалидов.

Рекомендуем вам с ними ознакомиться. Если налоговики обнаружат признаки этих схем в вашей деятельности, это будет веским основанием для включения вас в план выездных проверок.

Добавим, что информация о схемах размещена также на официальном сайте ФНС России в разделе "Общедоступные критерии самостоятельной оценки рисков" (http://www.nalog.ru). И согласно п. п. 7, 9 Приказа она должна периодически обновляться. К сожалению, пока на сайте приведены только те же четыре схемы.

Однако внимание налоговиков привлекут не только налогоплательщики, деятельность которых содержит признаки налоговой схемы.

В абз. 5 - 10 п. 12 Общедоступных критериев оценки рисков приведен список признаков, которые, на взгляд налоговиков, также будут свидетельствовать о ведении налогоплательщиком деятельности с высоким налоговым риском.

Так, налоговики заподозрят вас в недобросовестности, если:

- руководители (уполномоченные лица) покупателя и поставщика не присутствовали при обсуждении условий поставок и при подписании договоров;

- отсутствуют документы, которые подтверждают полномочия руководителя (представителя) компании-контрагента, копии документа, удостоверяющего его личность;

- нет информации о фактическом местонахождении контрагента, его складских, производственных, торговых площадей;

- нет информации о контрагенте из открытых источников (например, рекламы);

- нет информации о государственной регистрации контрагента в ЕГРЮЛ. Такую информацию можно посмотреть в открытом доступе на официальном сайте ФНС России (http://egrul.nalog.ru/fns/index.php).

По мнению налоговиков, если у налогоплательщика имеются такие признаки, это говорит о высокой степени налогового риска в его деятельности. Контрагент может быть признан проблемным, а сделки, совершенные с ним, сомнительными (абз. 11 п. 12 Общедоступных критериев оценки рисков).

Кроме того, в абз. 12 - 19 п. 12 Общедоступных критериев оценки рисков предусмотрены дополнительные признаки, которые, по мнению налоговиков, повышают налоговые риски (использование в деятельности услуг посредников, векселей, отсутствие доказательств реальности исполнения сделки и т.п.).

Чем больше таких признаков у налогоплательщика, тем вероятнее, что он окажется в плане выездных проверок (абз. 20 п. 12 Общедоступных критериев оценки рисков).

В заключение заметим, что, по мнению Минфина России, обстоятельствами, свидетельствующими о получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды, также могут быть регистрация контрагента по адресу массовой регистрации и ликвидация юридического лица в принудительном порядке (Письма от 19.03.2010 N 03-02-07/1-118, от 16.03.2010 N 03-02-07/1-110).

9.2.12.1. КТО ПРИМЕНЯЕТ КРИТЕРИЙ

Попасть под подозрение по критерию ведения деятельности с высоким налоговым риском может любой налогоплательщик (п. 12 Общедоступных критериев оценки рисков).

Рекомендуем учитывать это при осуществлении вашей деятельности.

9.2.12.2. УЧИТЫВАЕМЫЙ ПЕРИОД

В п. 12 Общедоступных критериев оценки рисков не уточняется, за какой период следует выявлять признаки ведения деятельности с высоким налоговым риском.

На наш взгляд, беспокоиться по поводу наличия таких признаков стоит только в отношении трех календарных лет, предшествующих текущему году. Ведь только этот период может быть охвачен выездной проверкой (п. 4 ст. 89 НК РФ).

9.2.12.3. РЕКОМЕНДАЦИИ НАЛОГОВЫХ ОРГАНОВ

НАЛОГОПЛАТЕЛЬЩИКАМ, ВЕДУЩИМ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ

С ВЫСОКИМ НАЛОГОВЫМ РИСКОМ

Налогоплательщикам, которые по результатам самостоятельной оценки выявили, что их деятельность подпадает под признаки ведения деятельности с высоким налоговым риском или под налоговую схему (в том числе и не представленную на сайте ФНС России), налоговики рекомендуют (абз. 21 - 26 п. 12 Общедоступных критериев оценки рисков):

- исключить сомнительные операции при расчете налоговых обязательств за соответствующий период. Для этого следует подать уточненные декларации (расчеты) за те периоды, в которых осуществлялась деятельность с высоким налоговым риском;

- уведомить о представлении уточненной отчетности инспекцию, чтобы налоговики имели возможность вовремя учесть это обстоятельство при составлении плана выездных проверок.

Примечание

Подробно о признаках, которые свидетельствуют о ведении деятельности с высоким налоговым риском, рассказано в разд. 9.2.12 "Деятельность с высоким налоговым риском".

Налоговики разъясняют, как нужно уведомить инспекцию о том, по какому поводу вы представили уточненные декларации (расчеты).

С уточненной отчетностью представляется пояснительная записка по форме, которая приведена в Приложении N 5 к Приказу.

Например, руководством организации "Омега" (ИНН 7755237456/КПП 775501001) принято решение уточнить налоговые обязательства по налогу на прибыль и НДС за 2009 г. в связи с тем, что один из контрагентов, с которым организация сотрудничала в этот период, имеет признаки фирмы-"однодневки".

К уточненным декларациям организация приложила следующую пояснительную записку.

Приложение N 5

к Приказу ФНС России

от 30.05.2007 N ММ-3-06/333@

(в ред. Приказа ФНС России

от 14.10.2008 N ММ-3-2/467@)

11 июня 10

"--" ----------- 20-- г.

113н

N --------------

Пояснительная записка

к уточненным налоговым декларациям

Общества с ограниченной

ответственностью "Омега"

(------------------------------------)

(налогоплательщик)

7755237456 775501001

ИНН ---------- КПП -----------

представленным в связи с выявлением фактов

ведения финансово-хозяйственной деятельности с высоким

налоговым риском

01 января 2009 г.

Настоящим сообщаю, что за период с "--" --------------

31 декабря 2009 г. торговую деятельность

по "--" --------------- организация осуществляла ---------------------.

При самостоятельной оценке рисков установлены факты недостаточных

документальных свидетельств должной осмотрительности при выборе некоторых

контрагентов по ряду сделок, осуществленных нашей организацией за

вышеуказанный период.

С целью исключения налоговых рисков в части возможности квалификации

налоговыми органами таких операций как соответствующих (идентичных,

аналогичных по своему содержанию) способам ведения деятельности с высоким

Обществом с

налоговым риском, размещенным на сайте ФНС России, ---------------

ограниченной ответственностью "Омега"

------------------------------------- проведен перерасчет налоговых

обязательств с учетом выявленных фактов и представлены следующие уточненные

налоговые декларации.

N п/п	Наименование налога (сбора)	Отчетный период
1	Налог на прибыль	I квартал 2009 г.
2	Налог на прибыль	Полугодие 2009 г.
3	Налог на прибыль	9 месяцев 2009 г.
4	Налог на прибыль	2009 г.
5	Налог на добавленную стоимость	I квартал 2009 г.
6	Налог на добавленную стоимость	II квартал 2009 г.
7	Налог на добавленную стоимость	III квартал 2009 г.
8	Налог на добавленную стоимость	IV квартал 2009 г.

Принимая во внимание то, что данные факты не носят системного характера

и не связаны с умыслом получить необоснованную налоговую выгоду, а также

Обществом с ограниченной ответственностью "Омега"

то, что ------------------------------------------------- иные способы,

соответствующие информации, размещенной на сайте ФНС России, не

применялись, прошу учесть добровольно предпринятые меры по снижению

налоговых рисков при отборе объектов для проведения выездных налоговых

проверок.

Петров

Генеральный директор ООО "Омега" ----------- А.Н. Петров

Что же выиграет налогоплательщик, который уточнит свои налоговые обязательства с учетом рекомендаций налоговиков?

Сразу укажем, что при получении каждой уточненной декларации (расчета) налоговая инспекция должна проводить камеральную проверку. Такой порядок установлен п. п. 1, 2 ст. 88 НК РФ. Декларации (расчеты), которые вы представите, чтобы добровольно исключить сомнительные операции и доплатить налоги, не исключение.

Примечание

Подробнее о порядке проведения камеральной проверки вы можете узнать в гл. 2 "Порядок проведения камеральной проверки".

Но налоговики обещают такие послабления:

- не истребовать у вас в ходе камеральной проверки дополнительные документы (абз. 27 п. 12 Общедоступных критериев оценки рисков);

- принимать решение о проведении у вас выездной проверки только при наличии дополнительной информации о нарушении вами налогового законодательства и по предварительному согласованию с ФНС России (абз. 29 п. 12 Общедоступных критериев оценки рисков).

Заметим, что в Налоговом кодексе РФ таких ограничений не содержится.

Поэтому, если налогоплательщик в уточненной декларации заявил льготы или НДС к возмещению, налоговики вправе запросить соответствующие дополнительные документы. Ведь такое право предоставлено им законом (п. п. 6 - 8 ст. 88 НК РФ, Постановление Президиума ВАС РФ от 11.11.2008 N 7307/08, Решение ВАС РФ от 06.08.2008 N 7696/08). Сослаться на то, что нарушены Общепринятые критерии оценки рисков, при оспаривании решения по камеральной проверке вы не сможете.

Точно так же и для назначения выездной проверки по закону препятствий нет. Оспорить ее результаты на том основании, что проведение проверки не было согласовано с ФНС России, не удастся.

Примечание

Подробно о порядке и основаниях оспаривания решений налоговых органов по итогам налоговых проверок рассказано в разд. 25.2 "Обжалование решений о привлечении (об отказе в привлечении) к ответственности за совершение налогового правонарушения при налоговых проверках".

Несомненно, представленную вами уточненную отчетность и пояснительную записку налоговики учтут при составлении плана выездных проверок (абз. 28 п. 12 Общедоступных критериев оценки рисков). Однако к каким последствиям это приведет, однозначно сказать нельзя.

Также отметим, что при подаче уточненной декларации налоговые органы могут проверить период, за который она представлена, в рамках выездной проверки. Даже если с момента окончания этого периода прошло более трех лет и вне зависимости от того, в какую сторону корректируется ранее заявленный налог.

Такие изменения внесены в п. 4 ст. 89 НК РФ Федеральным законом от 27.07.2010 N 229-ФЗ (п. 34 ст. 1 Закона N 229-ФЗ).

Это важно учитывать при принятии решения о подаче уточненной декларации. Ведь фактически вы можете инициировать выездную проверку за весь корректируемый период.

Указанные поправки вступили в силу по истечении одного месяца со дня официального опубликования Закона N 229-ФЗ (ч. 1 ст. 10 данного Закона). Текст Закона был опубликован в "Российской газете" 2 августа 2010 г.

Поэтому при решении вопроса, уточнять свои обязательства в соответствии с п. 12 Общедоступных критериев оценки рисков (подавать уточенную отчетность, пояснительную записку) или нет, подумайте, готовы ли вы привлечь к себе дополнительное внимание налоговых органов.