5. Назначение наказания по совокупности преступлений

Правила назначения наказания по совокупности преступлений предусмотрены ст.69 УК РФ (в редакции ФЗ от 08.12.2003, действующей с 12.12.2003), согласно которой: “1. При совокупности преступлений наказание назначается отдельно за каждое совершенное преступление.

2. Если все преступления, совершенные по совокупности, являются преступлениями небольшой и средней тяжести, то окончательное наказание назначается путем поглощения менее строгого наказания более строгим либо путем частичного или полного сложения назначенных наказаний. При этом окончательное наказание не может превышать более чем наполовину максимальный срок или размер наказания, предусмотренного за наиболее тяжкое из совершенных преступлений.

3. Если хотя бы одно из преступлений, совершенных по совокупности, является тяжким или особо тяжким преступлением, то окончательное наказание назначается путем частичного или полного сложения наказаний. При этом окончательное наказание в виде лишения свободы не может превышать более чем наполовину максимальный срок наказания в виде лишения свободы, предусмотренный за наиболее тяжкое из совершенных преступлений.

4. При совокупности преступлений к основным видам наказаний могут быть присоединены дополнительные виды наказаний. Окончательное дополнительное наказание при частичном или полном сложении наказаний не может превышать максимального срока или размера, предусмотренного для данного вида наказания Общей частью настоящего Кодекса.

5. По тем же правилам назначается наказание, если после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу. В этом случае в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда.”

В соответствии со ст.17 УК РФ под совокупностью преступлений понимается совершение лицом двух или более преступлений (одним или несколькими деяниями), ни за одно из которых лицо не было осуждено к моменту совершения другого преступления (с 12.12.2003 - независимо от того, предусмотрены данные деяния одной или разными нормами Особенной части УК РФ).

Правила назначения наказания, предусмотренные ст.69 УК РФ распространяются на два случая:

1) лицо одновременно привлекается к ответственности за несколько совершенных преступлений;

2) лицу было назначено наказание за одно из преступлений (он его отбывает или даже уже отбыл), а после этого выяснилось, что до вынесения приговора суда по первому делу лицо совершило другое преступление; не совсем понятно, почему ч.5 ст.69 УК РФ распространяется лишь на случаи, когда лицо совершило преступление до вынесения приговора по первому делу, а не до вступления такого приговора в законную силу, т.к. последний случай также представляет собой совокупность преступлений, а не рецидив преступлений.

В п.16 ППВС РФ от 11.06.1999 № 40 правило ч.5 ст.69 УК РФ было необоснованно распространено на случаи, когда после вынесения приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора по первому делу, и преступления по первому и второму приговорам квалифицированы различными пунктами одной и той же части соответствующей статьи УК РФ (до 12.12.2003 в таком случае не было никакой совокупности преступлений, а имела место их неоднократность, не выявленная сразу); в этом случае ВС РФ предписывал назначать окончательное наказание по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, однако оно не могло превышать максимального срока лишения свободы, предусмотренного соответствующей частью статьи Особенной части УК РФ. С 12.12.2003 правило о назначении наказания в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ в указанных случаях (когда оба преступления подпадают под одну и ту же норму Особенной части УК РФ) должно применяться, однако окончательное наказание может быть назначено в тех пределах, которые оговорены в ч.ч.2 и 3 ст.69 УК РФ (в т.ч. с выходом за пределы санкции соответствующей нормы особенной части УК РФ).

Правила назначения наказания, предусмотренные ст.69 УК РФ, могут применяться лишь в случаях, когда оба преступления, входящие в совокупность, совершены после 01.01.1997 (поскольку установленные правила строже, нежели те, которые были предусмотрены в ст.40 УК РСФСР – БВС. 2001. № 6. С.13 - 14). Также и правило ФЗ от 08.12.2003, изменившее ч.2 ст.69 УК РФ в сторону ухудшения для виновного (о допустимости выхода за пределы более строгой санкции, если в совокупность входят только преступления небольшой тяжести, должно применяться лишь при условии, что оба преступления совершены не ранее, чем 12.12.2003. Но наиболее сложно будет разобраться с правилами назначения наказания для тех случаев, когда совершенные до 12.12.2003 преступления образовывали неоднократность преступлений (в отдельных случаях более мягкими для осужденного являются правила квалификации его деяния как неоднократности преступлений, а в отдельных случаях - как совокупности преступлений).

1) Первоначально суд должен назначить основное и дополнительное наказание отдельно за каждое из совершенных преступлений. Применительно к каждому преступлению, за которое осуждено лицо, суд должен определить вид и размер наказания (например, при назначении исправительных работ должен быть указан не только их срок, но и процент удержания из заработка – ОВС от 31.07.2006 № 47-о06-31, от 03.10.2006 № 49-Д06-101). Назначение наказания производится по общим правилам, в т.ч. с учетом положений ст.ст.62, 64, 65, 66, 68, 88 УК РФ (п.п.14, 17 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2). Если обстоятельства, указанные выше (например, явка с повинной, снисхождение присяжных по отношению к одному деянию, образующему идеальную совокупность преступлений), имеют отношение ко всем преступлениям, входящим в совокупность, то они учитываются при назначении наказания за каждое из них (БВС. 2003. № 3. С.13; п.31 ППВС РФ от 22.11.2005 № 23). Назначение наказания отдельно за каждое из преступлений необходимо как основа для последующего поглощения или сложения наказаний, а также имеет специальное значение, если впоследствии приговор по одному из преступлений будет отменен (изменен), лицо по нему попадет под амнистию или иное основание освобождения от наказания. Однако если лицо было осуждено за совершение трех и более преступлений, то при отмене приговора в части совершения одного из преступлений суд обязан вновь указать принцип назначения наказания и определить окончательное наказание за оставшиеся преступления (БВС. 2001. № 4. С.18).

Условное осуждение может применяться лишь в отношении окончательного наказания, а не в отношении наказаний, назначенных за отдельные из совершенных преступлений (п.42 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2). Вид исправительного учреждения при назначении наказания в виде лишения свободы также определяется только применительно к окончательному наказанию (п.3 ППВС РФ от 12.11.2001 № 14).

2) Затем суд выбирает правило определения окончательного основного наказания. Данный выбор дифференцирован в зависимости от того, к каким категориям относятся преступления, входящие в совокупность.

Если преступления, совершенные по совокупности, являются только преступлениями небольшой и средней тяжести, то окончательное наказание назначается путем поглощения менее строгого наказания более строгим либо путем частичного или полного сложения наказаний (в отношении преступлений, совершенных до 27.06.1998, такие правила применялись, если хотя бы одно из преступлений, совершенных по совокупности, являлось преступлением небольшой тяжести – БВС. 1999. № 6. С.9 – 10). Такое правило должно быть применено и судами кассационной и надзорной инстанции при переквалификации вмененных преступлений на преступления небольшой или средней тяжести (БВС. 2000. № 8. С.11). Если хотя бы одно из преступлений, совершенных по совокупности, является тяжким или особо тяжким преступлением, то окончательное наказание назначается путем только частичного или полного сложения наказаний. Однако в случаях, когда за одно из преступлений назначается смертная казнь или пожизненное лишение свободы, фактически все равно происходит поглощение этим наказанием менее строгого наказания, назначенного за другое преступление (ОВС от 07.04.2006 № 13-о05-38сп, от 25.05.2006 № 4-21/06, от 25.07.2006 № 58-о06-21сп). Также нельзя согласиться с разъяснением п.31 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2, согласно которому при назначении наказания по правилам ч.5 ст.69 УК РФ окончательное наказание должно быть более строгим, нежели любое из наказаний за отдельные преступления, т.к. закон не запрещает и в этих случаях (если все преступления, входящие в совокупность относятся к категории небольшой и средней тяжести) применять правило поглощения наказания.

Поглощение менее строгого наказания более строгим заключается в определении окончательной меры основного наказания, равной более строгому наказанию, назначенному за отдельное из входящих в совокупность преступлений. Поглощено может быть как наказание того же вида, но меньшее по сроку или размеру, так и наказание более мягкого вида. Если за отдельные преступления назначены одинаковые по виду и сроку наказания, то поглощение может быть применено только в том случае, если эти наказания назначены в максимально допустимом пределе (п.4 ППВС СССР от 31.07.1981 № 3).

Частичное сложение состоит в присоединении к более строгому из назначенных за отдельные преступления наказаний части менее строгого наказания. При этом окончательное наказание должно быть больше каждого из назначенных наказаний, но меньше их полной суммы. Если судом в приговоре указано на то, что наказание назначается путем частичного сложения, неправомерным будет определение такого срока наказания, который фактически представляет собой полную сумму назначенных за отдельные преступления наказаний (БВС. 2003. № 3. С.11 – 12). Поскольку большинство наказаний исчисляются в годах и месяцах, то обычно частичное сложение предполагает увеличение более строгого из отдельных наказаний не менее чем на 1 месяц (БВС. 2005. № 5. С.30).

Полное сложение состоит в сложении назначенных за отдельные преступления наказаний в их полном размере.

Возможно сложение различных видов наказания. В этом случае менее строгий вид наказания переводится в более строгий вид, исходя из соотношений, установленных в ст.71 УК РФ, и производится сложение получившихся размеров более строгого наказания. Одному дню лишения свободы соответствуют:

- один день ареста или содержания в дисциплинарной воинской части;

- два дня ограничения свободы;

- три дня исправительных работ или ограничения по военной службе;

- восемь часов обязательных работ.

Штраф либо лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью при сложении их с другими видами основных наказаний исполняются самостоятельно. Однако они при этом не становятся дополнительными наказаниями, а потому в приговоре следует указывать их отдельно (а не путем формулировок типа “лишение свободы со штрафом”), с упоминанием об их самостоятельном исполнении (ОВС от 10.11.2005 № 73-о05-20). При назначении наказаний в качестве дополнительных напротив не следует указывать на их самостоятельное исполнение (ОВС от 18.01.2006 № 81-о05-110).

Дополнительные виды наказаний ни при каких условиях не могут складываться с основными. При сложении исправительных работ складываются только их сроки, но не размеры удержаний из заработка (п.6 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2).

При выборе одного из правил назначения наказания по совокупности преступлений суд должен учитывать характер и степень общественной опасности каждого из преступлений, личность виновного и обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание (они учитываются не только при назначении наказания за отдельные преступления – ППрВС от 26.01.2005), а также повышенную опасность всех совершенных лицом преступлений в их совокупности. Особенно должен быть учтен вид совокупности, т.к. при идеальной совокупности не следует использовать правило полного сложения наказаний, поскольку практически всегда часть одного из преступлений охвачена другим составом преступления (о необходимости более мягких правил назначения наказания при идеальной совокупности преступлений указывали Д.М. Молчанов, А.Е. Якубов). Также в судебной практике признано, что применение принципа полного сложения при отсутствии отягчающих наказание обстоятельств не рекомендуется или, во всяком случае, должно быть особо мотивировано (БВС. 2004. № 10. С.30). Если суд вышестоящей инстанции изменил приговор в части смягчения наказания за одно из преступлений, входящих в совокупность (в том числе в связи с изменением квалификации преступления), то он не может переходить к более строгому правилу соединения отдельных наказаний при совокупности преступлений, а также ухудшать условия частичного сложения (БВС. 2005. № 12. С.7). Если судом вышестоящей инстанции признано необоснованным осуждение за любое из трех и более входящих в совокупность преступлений, окончательное наказание в любом случае подлежит смягчению (БВС. 2005. № 11. С.18 – 19).

В случае совокупности трех и более преступлений суд может комбинированно применять правила поглощения, частичного и полного сложения (п.3 ППВС СССР от 31.07.1981 № 3).

3) Существуют специальные ограничения окончательной меры основного наказания.

Если преступления, совершенные по совокупности, являются только преступлениями небольшой или средней тяжести, то окончательное наказание не может превышать максимальный срок или размер наказания, предусмотренного за наиболее тяжкое из совершенных преступлений, более чем наполовину (даже если за это преступление в данном случае было назначено более мягкое наказание, чем за другое входящее в совокупность преступление). Таким образом, максимальным пределом является верхний предел более строгой санкции, увеличенный в полтора раза (до 12.12.2003 применительно к совокупности преступлений небольшой тяжести суд был не вправе вообще выходить за пределы более строгой санкции). Указанное ограничение распространяется на любой вид наказания, который суд назначит в качестве окончательного, но в то же время, при назначении в качестве окончательного наказания, более мягкого, чем лишение свободы, недопустимо выходить за пределы максимального срока (размера), установленные в отдельных нормах главы 9 или в ст.88 УК РФ, посвященных соответствующим видам наказания.

Если хотя бы одно из преступлений, совершенных по совокупности, является тяжким или особо тяжким преступлением, то окончательное наказание в виде лишения свободы также не может превышать максимальный срок данного вида наказания, предусмотренный за наиболее тяжкое из совершенных преступлений, более чем наполовину. Данное ограничение необходимо соблюдать и в случае, когда в совокупность входят 3 и более преступлений (ОВС от 25.07.2006 № 56-дп05-55). В то же время, в ч.4 ст.56 УК РФ сохранилось правило, согласно которому срок окончательного наказания в виде лишения свободы, назначенного по совокупности преступлений, не может быть более 25 лет, даже если за отдельные из преступлений, входящих в совокупность, предусмотрено лишение свободы на срок до 20 лет (п.29 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2; ОВС от 24.11.2005 № 50-о05-20, от 21.12.2006 № 44-о06-108). При назначении в качестве окончательного наказания более мягкого вида, чем лишение свободы, оно, очевидно, может складываться в пределах максимального срока или размера, предусмотренного для данного вида наказания Общей частью УК РФ (по аналогии с ч.2 ст.70 УК РФ).

В соответствии с ч.6 ст.88 УК РФ при назначении наказания лицу, совершившему все преступления в возрасте до 18 лет, окончательное наказание не может превышать 10 лет лишения свободы, а лицу, совершившему все преступления в возрасте до 16 лет, если в совокупности нет особо тяжких преступлений – не может превышать 6 лет (п.21 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2). Однако если одни из преступлений совершены в несовершеннолетнем возрасте, а другие – в совершеннолетнем возрасте, суд при назначении наказания по совокупности преступлений вначале назначает наказание за преступления, совершенные в возрасте до восемнадцати лет, с учетом требований ст.88 УК РФ, а затем за преступления, совершенные после достижения совершеннолетия, и окончательное наказание – по правилам ст.69 УК РФ, т.е. в пределах 25 лет лишения свободы (п.27 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2).

В случае, если в совокупность входят только те преступления, при назначении наказания за которые должны применяться особые ограничения (предусмотренные ст.ст.62, 65, 66 УК РФ, ч.7 ст.316 УПК РФ), окончательное наказание по совокупности преступлений не должно превышать более чем наполовину максимальный размер наказания, который может быть назначен за наиболее тяжкое из преступлений с учетом упомянутых ограничений (п.30 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2; ОВС от 10.08.2006 № 46-о06-62). Если лицо обвинялось в совершении одного преступления, но в судебном заседании содеянное виновным было переквалифицировано на совокупность преступлений, окончательное наказание в любом случае не должно превышать максимальное наказание, предусмотренное санкцией нормы УК РФ, по которой первоначально было квалифицировано содеянное (п.33 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2).

Правило о возможности выхода при назначении наказания за верхний предел санкции нормы Особенной части о более тяжком из входящих в совокупность преступлений не совсем учитывает правила квалификации содеянного как идеальной совокупности, когда один состав преступления частично охватывается другим составом преступления.

4) При назначении окончательного дополнительного наказания применяются следующие правила:

Назначено может быть (и должно быть – ОВС от 18.05.2006 № 3-о06-4) то дополнительное наказание, которое было назначено за отдельное преступление, входящее в совокупность; если такой вид дополнительного наказания не был назначен за отдельное преступление, его недопустимо назначать и по совокупности преступлений (п.41 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2; БВС. 1999. № 10. С.9; 2002. № 9. С.24; 2004. № 11. С.19; ОВС от 20.09.2006 № 41-о06-55, от 25.01.2007 № 3н-352/2006).

Если за различные преступления, входящие в совокупность, судом назначены разные виды дополнительного наказания, то они с приведением соответствующих размеров и сроков должны быть указаны в приговоре и при назначении окончательного наказания по совокупности преступлений (п.41 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2), т.е. они не переводятся друг в друга, а исполняются самостоятельно. Есть прецеденты, когда в одном приговоре по совокупности преступлений лицу назначались сразу все три вида дополнительного наказания, предусмотренные УК РФ (ОВС от 28.11.2006 № 4-055/06).

В случае, когда за два или более преступления наряду с основным наказанием назначается один и тот же вид дополнительного наказания, окончательный его срок или размер определяется путем частичного или полного сложения. При этом окончательное наказание не может превышать максимального срока или размера, предусмотренного для данного вида наказания Общей частью УК РФ (п.41 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2).

При назначении наказаний по правилам ч.5 ст.69 УК РФ имеются следующие особенности: основой для сложения является наказание, назначенное по вновь выносимому приговору, а также все наказание, назначенное по первому приговору (а не его неотбытая часть). При применении правил частичного или полного сложения окончательное наказание во всяком случае должно быть строже более строгого наказания, назначенного за любое из преступлений, входящих в совокупность (п.31 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2); однако если по ранее вынесенному приговору лицо было осуждено по совокупности преступлений и окончательное наказание назначено на срок 25 лет лишения свободы, в новом приговоре по правилам ч.5 ст.69 УК РФ не может быть назначено более 25 лет лишения свободы (ОВС от 21.12.2006 № 44-о06-108). Затем в срок отбывания окончательного наказания, исчисляемого со дня вынесения последнего приговора, засчитывается срок, отбытый по первому приговору суда и время содержания под стражей до суда по последнему делу; если наказание, назначенное по первому приговору, было заменено другим видом наказания, в окончательное наказание засчитывается время отбытия обоих видов наказания (п.3 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2).

Если в отношении условно осужденного лица будет установлено, что оно виновно еще и в другом преступлении, совершенном до вынесения приговора по первому делу, правила ст.69 УК РФ применены быть не могут, поскольку в ст.74 УК РФ дан исчерпывающий перечень обстоятельств, на основании которых возможна отмена условного осуждения. В таких случаях приговоры по первому и второму делу исполняются самостоятельно (п.47 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2; БВС. 2000. № 6. С.12; 2001. № 11. С.8; № 12. С.14; 2002. № 12. С.8 - 9), что подразумевает течение испытательного срока в период отбывания наказания за другое преступление, а не после его отбытия (БВС. 2000. № 12. С.7). Если и в отношении второго преступления суд решит назначить условное осуждение, то назначенные условно наказания не складываются (правила ч.5 ст.69 УК РФ не применяются), испытательные сроки также не складываются и не поглощаются; оба приговора об условных осуждениях исполняются самостоятельно (п.43 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2; БВС. 2002. № 2. С.16).

Если по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в других преступлениях, одни из которых совершены до, а другие - после вынесения первого приговора, наказание по второму приговору назначается вначале по совокупности преступлений, совершенных до вынесения первого приговора, после этого по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, затем по совокупности преступлений, совершенных после вынесения первого приговора, и окончательное наказание - по совокупности приговоров (ст.70 УК РФ) (п.32 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2). Однако есть немало прецедентов, когда лицо, будучи осужденным и не отбывшим наказание за одно преступление, осуждается за другое преступление, которое совершено после вынесения приговора, с назначением наказания по правилам совокупности приговоров. После этого выясняется, что лицом до вынесения второго приговора совершено еще и другое преступление: в этом случае окончательное наказание назначается по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, при чем с вновь назначенным наказанием полностью или частично складывается (поглощается) наказание, которое было назначено по правилам совокупности приговоров (ОВС от 04.05.2005 № 53-о05-10сп, от 02.11.2005 № 53-о05-80; от 12.12.2005 № 9-о05-64, от 14.03.2006 № 46-о06-10).

Если два или более преступления совершены лицом после осуждения его за первое преступление, то правила совокупности приговоров применяются по отношению к итоговому наказанию, назначенному по совокупности преступлений, даже если второе их этих преступлений совершено уже после истечения испытательного срока (ОВС от 01.02.2006 № 56-о05-88).

Если до 12.12.2003 имело место совершение одних преступлений до вынесения первого приговора, а других – после его вынесения, однако в целом они должны были квалифицироваться не раздельно, а едино (образовывали неоднократность преступлений), то в отношении всех них назначалось одно наказание, которое потом присоединялось к наказанию по первому приговору по правилам ст.70 УК РФ (БВС. 2002. № 4. С.12 – 13).