2. Обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание

Данные обстоятельства являются традиционным институтом для уголовного права.

Общая характеристика обстоятельств, отягчающих и смягчающих наказание:

1) Данные обстоятельства относятся к различным элементам в структуре преступного деяния (объекту посягательства, личности виновного, объективной и субъективной стороне деяния, посткриминальному поведению лица).

2) Данные обстоятельства носят общий характер, т.е.

могут встречаться по различным видам преступлений, что обусловливает отнесение данного института к Общей части уголовного права;

имеют типичное влияние на степень опасности преступления и личности: отягчающие наказание – повышают, смягчающие наказание – понижают.

3) Обстоятельства находятся за пределами состава преступления, т.е. не включены как признаки, имеющие значение для квалификации преступления, в нормы Особенной части УК РФ. В соответствии с ч.3 ст.61 и ч.2 ст.63 УК РФ если смягчающее или отягчающее обстоятельство предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК РФ в качестве признака преступления (в т.ч. привилегированного или квалифицирующего), оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания (например, применительно к разбою не может приниматься в качестве отягчающего наказания обстоятельства применение оружия – БВС. 2006. № 3. С.15; № 10. С.32; ППрВС от 06.07.2005 № 332п05). Однако, видимо, при назначении наказания может учитываться степень (глубина) данного обстоятельства, если в качестве признака преступления назван иной подвид данного обстоятельства: например, можно учитывать совершение преступления организованной группой, если для квалификации достаточным является совершение преступления группой лиц или группой лиц по предварительному сговору; может быть учтено как отягчающее обстоятельство наступление смерти 3 или более лиц, если п. «а» ч.2 ст.105 УК РФ достаточным для квалификации по данной норме признает смерть 2 лиц (ОВС от 20.11.2006 № 44-о06-128).

4) Перечень обстоятельств, отягчающих наказание, содержащийся в ст.63 УК РФ, является исчерпывающим (п.10 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2). В силу этого, в приговоре не могут содержаться ссылки как на отягчающие на иные обстоятельства, например, на состояние опьянения (п.10 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2), крайне отрицательную характеристику виновного, его стойкую противоправную направленность, склонность к антисоциальным проявлениям (ОВС от 04.05.2006 № 32-Д06-16, от 04.10.2006 № 66-о06-64), характер преступления и его общественную опасность, дерзость преступления, его умышленный характер, непринятие мер к погашению ущерба (БВС. 1999. № 6. С.11; № 11. С.18; 2000. № 1. С.11; 2004. № 10. С.32; ППрВС от 08.02.2006 № 879п05), отсутствие раскаяния (ППрВС от 22.03.2006 № 637п05; ОВС от 20.04.2006 № 12-Д06-3, от 01.06.2006 № 26-Д06-2), отрицание вины с попыткой возложить ответственность на умершее лицо (ОВС от 03.10.2002 № 66-о02-13), непринятие мер к примирению с потерпевшим, отсутствие постоянного рода занятий (ОВС от 01.06.2006 № 26-Д06-2), дискредитацию органов местного самоуправления (ОВС от 20.04.2006 № 12-Д06-3), дерзкое поведение в ходе судебного заседания (ОВС от 12.05.2006 № 82-о06-5), наступление необратимых последствий для семьи потерпевшего (ОВС от 15.05.2006 № 88-о05-59сп), жестокое отношение (но не особая жестокость) к пострадавшему (ППрВС от 22.03.2006 № 637п05). В литературе имеются предложения о закреплении в УК РФ открытого перечня отягчающих наказание обстоятельств (Илиджев А.А.).

Перечень обстоятельств, смягчающих наказание, содержащийся в ст.61 УК РФ, напротив, не является исчерпывающим. Согласно ч.2 ст.61 УК РФ при назначении наказания могут учитываться в качестве смягчающих и обстоятельства, не предусмотренные ч.1 данной статьи. При этом, однако, суд должен мотивировать признание того или иного обстоятельства смягчающим наказание применительно к конкретному преступлению.

В частности, как смягчающие наказание обстоятельства могут быть учтены психические расстройства, не исключающие вменяемости (ст.22 УК РФ), принятие организатором или подстрекателем мер к предотвращению совершения преступления, которые оказались неудачными (ч.5 ст.31 УК РФ), иная попытка предотвратить наступление общественно опасного последствия (ОВС № 2-011/00), совершение преступления в состоянии сильного душевного волнения, виктимное поведение потерпевшего, хотя бы и не являющееся противоправным или аморальным, провокация со стороны потерпевшего (БВС. 2003. № 4. С.15), тяжелая или хроническая болезнь, инвалидность (ППрВС от 01.03.2006 № 885П05ПР; ОВС от 13.04.2006 № 4-Д06-14, от 20.04.2006 № 2-16/06), иные характеристики состояния здоровья, влияющие на возможность отбывания наказания (БВС. 2003. № 9. С.23 – 24), прежние или последующие заслуги лица перед обществом и государством (ОВС № 2-011/00, № 4-04/05, от 20.04.2006 № 2-16/06, от 18.05.2006 № 5-Д06-30), осуществление виновным общественно полезной деятельности, отсутствие каких-либо противоправных действий впоследствии, в т.ч. связанных с нарушением режима отбывания наказания по другому преступлению или содержания под стражей до вынесения приговора (БВС. 2003. № 3. С.7 – 8; № 9. С.23), исключительно положительное поведение до совершения преступления (БВС. 2003. № 4. С.15; № 9. С.23), незначительная роль лица в совершении преступления в соучастии, возмещение причиненного вреда (хотя бы и недобровольное), отсутствие существенных последствий, тяжелое материальное положение, неблагоприятные условия воспитания (ОВС № 6-47/03, № 1-014/05), наличие беременной супруги (БВС. 2002. № 3. С.21), иждивенцев (в т.ч. престарелых родителей – ОВС от 20.04.2006 № 12-Д06-3) или родственников, требующих постоянного ухода за ними (БВС. 2003. № 9. С.23), приема дорогостоящих лекарств (ОВС от 20.04.2006 № 2-16/06), близость размера деяния к минимальному для данного состава преступления (БВС. 2003. № 3. С.7 – 8), прощение со стороны потерпевшего (БВС. 2003. № 9. С.23), признание вины и раскаяние в совершении преступления (ОВС от 28.03.2006 № 81-о06-9, от 20.04.2006 № 66-о06-41, от 18.05.2006 № 5-Д06-30, от 24.11.2006 № 13-о06-39) и т.п. В то же время, вызывает сомнение практика судов, относящая к смягчающим наказание обстоятельствам совершение преступления впервые, положительную характеристику виновного (БВС. 2003. № 9. С.23; ППрВС от 29.03.2006 № 11п06; ОВС № 4-076/02, от 18.05.2006 № 5-Д06-30), а не значимость тех обстоятельств, на которые в ней указывается, чистосердечное раскаяние (БВС. 2002. № 3. С.21), признание вины.

5) Указанные обстоятельства должны быть обязательно установлены по уголовному делу и должны обязательно учитываться при назначении наказания (ППрВС от 15.03.2006 № 28п06, от 22.03.2006 № 950п05; ОВС от 30.03.2006 № 49-Д06-14, от 20.04.2006 № 89-Д06-5), что вытекает из ч.3 ст.60 УК РФ (если нет специальной оговорки о возможности неучета данного обстоятельства, какие были в УК РСФСР и отсутствуют в УК РФ). По усмотрению суда учитываются в качестве смягчающих обстоятельства, указанные в ч.2 ст.22 и ч.5 ст.31 УК РФ, а также иные обстоятельства, прямо не перечисленные в ст.61 УК РФ; не учитываются при назначении наказания отягчающие обстоятельства в случае признания осужденного присяжными заседателями заслуживающим снисхождения (ч.4 ст.65 УК РФ). Вместе с тем, п.8 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2 указывает, что в отдельных случаях обстоятельства, указанные в ст.61 УК РФ, могут с учетом характера совершенного преступления не признаваться судом смягчающими (это, видимо, может касаться и отягчающих обстоятельств), что должно быть мотивировано в приговоре. При назначении наказания по совокупности преступлений данные обстоятельства (видимо, все-таки, только те, которые не связаны с конкретным преступным поведением) должны учитываться не только при назначении наказания за отдельные преступления, но и при назначении окончательного наказания (ППрВС от 26.01.2005).

В качестве отягчающих наказание суд в любом случае может учесть только те обстоятельства, которые были вменены лицу органами предварительного расследования (БВС. 2005. № 11. С.29).

6) По общему правилу, данные обстоятельства не имеют механического (формализованного) влияния на меру назначаемого наказания, т.е. суд все такие обстоятельства учитывает в совокупности и назначает наказание в пределах санкции статьи Особенной части УК РФ. В то же время, в судебной практике признано, что при наличии установленных в приговоре смягчающих обстоятельств, назначаемое наказание не должно быть равным максимальному размеру, предусмотренному УК РФ (ППрВС от 26.01.2005; ОВС от 24.10.2006 № 9-Д06-40). Исключением являются обстоятельства деятельного раскаяния, названные как смягчающие в п.п.“и” и “к” ч.1 ст.61 УК РФ (согласно ст.62 УК РФ при их наличии и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ), и рецидив преступлений, названный в качестве отягчающего обстоятельства в п.“а” ч.1 ст.63 УК РФ (согласно ч.2 ст.68 УК РФ срок наказания при рецидиве преступлений не может быть ниже одной трети максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление). С учетом положений главы 14 УК РФ определенное формализованное влияние на назначаемое наказание оказывает также и такое смягчающее обстоятельство, как несовершеннолетие виновного (п.“б” ч.1 ст.61 УК РФ): согласно ч.ч.6 и 6-1 ст.88 УК РФ для несовершеннолетних наполовину сокращается низший предел наказания в виде лишения свободы при совершении тяжких и особо тяжких преступлений и установлены специальные максимальные предел данного вида наказания. В уголовно-правовой литературе предлагаются некоторые варианты примерного значения каждого обстоятельства, смягчающего или отягчающего обстоятельства (например, каждое обстоятельство в среднем считать равным 1/8 от средней величины санкции). Кроме того, есть предложения располагать в законе данные обстоятельства в порядке их “веса”, существенности их влияния на наказание (В.В. Мальцев, С.Н. Шатилович).

К смягчающим наказание обстоятельствам ч.1 ст.61 УК РФ относит:

1) Совершение впервые преступления небольшой тяжести вследствие случайного стечения обстоятельств (пункт “а”):

- преступление относится к категории преступлений небольшой тяжести, т.е. наиболее строгое наказание, предусмотренное в норме Особенной части УК РФ, не превышает 2 лет лишения свободы;

- преступление совершено впервые в юридическом смысле, т.е. лицо ранее вообще не совершало преступлений либо совершало, но было освобождено по ним от уголовной ответственности или судимость за них погашена (снята);

- преступление совершено исключительно в силу наличия нетипичной для данного лица внешней ситуации, неожиданного внешнего воздействия, когда лицо в какой-то степени не смогло правильно разобраться в ситуации либо воздержаться от определенного поведения.

2) Совершение преступления несовершеннолетним (пункт “б”), т.е. на момент совершения преступления лицо не достигло 18-летнего возраста, хотя было деликтоспособным (достигло возврата уголовной ответственности, являлось вменяемым). По смыслу норм ст.ст.61, 96 УК РФ, смягчающим наказание обстоятельством может быть признано совершение преступления в возрасте от 18 до 20 лет.

3) Беременность виновной (пункт “в”) независимо от срока беременности. Поскольку закон не указывает прямо, следует признать, что смягчающим обстоятельством является беременность как на момент совершения преступления, так и на момент назначения наказания.

4) Наличие малолетних детей у виновного (пункт “г”):

- наличие детей должно иметь место на момент совершения преступления или на момент назначения наказания; речь идет как о матери, так и об отце детей (БВС. 2003. № 4. С.15);

- хотя закон говорит о наличии “детей”, достаточным является наличие одного ребенка;

- дети могут быть как родные, так и усыновленные виновным; нельзя применять данное обстоятельство в отношении лиц, лишенных родительских прав (п.8 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2);

- не совсем понятно, кто понимается под “малолетними” детьми; если говорить об аналогии со ст.82 УК РФ и некоторыми другими, то это дети в возрасте до 14 лет.

Иных условий, например, поддержания отношений с семьей, принятия участия в воспитании ребенка, для признания данного обстоятельства смягчающим не требуется (БВС. 2001. № 7. С.28). Вместе с тем, наличие малолетних детей не является смягчающим наказание обстоятельством, если преступление было совершено в отношении самого ребенка (п.8 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2).

5) Совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств (пункт “д”):

- необходимо наличие тяжелых жизненных обстоятельств, происходящих в отношении данного лица, носят для него чрезвычайно негативный характер (не являются обычными житейскими трудностями), не вызваны намеренно данным лицом; к таким обстоятельствам традиционно относят существенное ухудшение материального положения, потерю источника средств к существованию, тяжкая болезнь (в т.ч. близких), смерть близких, тяжелые жилищные или семейные условия, неожиданное одиночество;

- являются необходимым условием совершения соответствующего преступления, которое соответствующим образом направило волю лица.

6) Совершение преступления по мотиву сострадания (пункт “д”), т.е. совершение преступного деяния с целью оказания помощи другому лицу в избавлении (смягчении) его физических или психических страданий (не обязательно сострадание к потерпевшему, может быть и к третьему лицу).

7) Совершение преступления в результате физического или психического принуждения (пункт “е”):

- имеет место воздействие на человека, на его волю, на свободу его волеизъявления со стороны другого человека;

- воздействие является целенаправленным, осуществляется с намерением вызвать определенное поведение другого человека;

- лицо склоняется к совершению общественно опасного деяния, которое предусмотрено в Особенной части УК РФ как преступление; при этом, лицо сознает, что на него осуществляется воздействие и то, к чему его склоняют;

- принуждение может быть физическим (воздействие на биологическую природу организма, применение к лицу силы, воздействие на его телесную неприкосновенность) или психическим (воздействие на психическую природу человека, угроза ему наступлением неблагоприятных для него последствий, определенное внушение);

- принуждение является необходимым условием совершения преступления;

- принуждение не является непреодолимым, т.е. лицо могло руководить своими действиями (бездействием), могло отказаться от их совершения (не могло совершить), не утратило волевой контроль;

- принуждение не создает состояние крайней необходимости, т.е. лицу (другим охраняемым интересам) хотя и угрожает опасность, эта опасность может быть устранена иным способом или вред причиненный не меньше, чем вред предотвращенный.

Последние два момента позволяют отличить принуждение как смягчающее обстоятельство от принуждения как обстоятельства, исключающего преступность деяния (ст.40 УК РФ).

8) Совершение преступления в силу материальной, служебной или иной зависимости (пункт “е”):

- наличие у виновного состояния зависимости от другого лица, т.е. такой ситуации, когда условия жизни зависят от его воли и действий; под материальной зависимостью понимается нахождение лица на иждивении, получение материальной помощи или иным образом определение наличия источника средств к существованию от воли другого лица; под служебной зависимостью понимается нахождение лица в подчинении или под контролем в связи с трудовыми отношениями; к иной зависимости можно отнести зависимость вследствие оказания услуги, наличия дружеских, интимных и т.п. отношений, знания другого лица об определенных фактах, зависимость по учебе, в процессуальных или административных отношениях и т.п.;

- состояние зависимости обусловливает решение лица совершить такое деяние (хотя принуждение отсутствовало – имели место только предложения, намеки, само лицо считает, что следует таким образом угодить тому, от кого оно находится в зависимости).

9) Совершение преступления при нарушении условий правомерности обстоятельств, исключающих преступность деяния (пункт “ж”):

- имеет место обстановка необходимой обороны, задержания лица, совершившего преступление, крайней необходимости, обоснованного риска, исполнения приказа или распоряжения, т.е. имеются все их признаки;

- нарушены условия правомерности совершения действий при указанных обстоятельствах, т.е. не выполнены те требования, которые предъявляет закон к поведению действующих при таких обстоятельствах лиц:

при необходимой обороне – превышены ее пределы;

при задержании лица, совершившего преступление, - имелась возможность задержания без причинения вреда либо превышены пределы допустимых мер;

при крайней необходимости – имелась возможность устранения опасности иным способом либо вред причиненный оказался не меньшим, чем вред предотвращенный;

при обоснованном риске – полезная цель могла быть достигнута не связанными с риском действиями или не были предприняты достаточные для предотвращения вреда меры;

при исполнении приказа или распоряжения – приказ был заведомо незаконным для выполнившего его подчиненного (хотя в ч.2 ст.42 УК РФ говорится, что лицо, выполнившее такой приказ, несет уголовную ответственность на общих основаниях).

10) Противоправность или аморальность поведения потерпевшего, явившегося поводом для преступления (пункт “з”).

- наличие поведения именно со стороны потерпевшего, т.е. именно данному лицу (а не кому-либо другому) преступлением будет причинен вред;

- поведение потерпевшего было противоправным, т.е. противоречащим каким-либо нормам права, но не обязательно виновным правонарушением (может быть и объективно противоправным), либо аморальным, т.е. нарушающим нормы общественной морали; важно, чтобы виновный данные действия считал противоправными или аморальными;

- такое поведение потерпевшего явилось необходимым условием совершения преступления, его наличие стало побудительной причиной, мотивом совершения преступления (закон не совсем правильно использует термин “повод”, т.к. под последним вообще-то понимается обстоятельство, которое используется для сокрытия действительной побудительной причины определенного поведения).

Не обязательно, чтобы поведение потерпевшего имело место в отношении именно самого виновного или его близких.

Например, такое смягчающее обстоятельство установлено в действиях военнослужащего, совершившего убийство военнослужащего более раннего призыва, который систематически допускал в отношении виновного неуставные отношения, заставлял его выполнять свою работу, беспричинно или по незначительному поводу избивал и глумился над ним (БВС. 2004. № 8. С.25 – 26; № 11. С.19).

11) Обстоятельства деятельного раскаяния (пункты “и” и “к”) - явка с повинной, активное способствование раскрытию преступления, изобличению других соучастников преступления и розыску имущества, добытого в результате преступления; оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причиненных в результате преступления, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему. Если действия, направленные на оказание раненому потерпевшему медицинской помощи (вызов врача), были совершены лицом несвоевременно (и потерпевший умер), смягчающее обстоятельство нельзя признать наличествующим (ОВС от 20.07.2006 № 50-Д05-53).

Под явкой с повинной следует понимать добровольное сообщение (заявление) лица в любой форме правоохранительным органам о собственном участии в совершении какого-либо преступления (п.7 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2), которое, видимо, должно сопровождаться передачей лица себя в руки органов правосудия. Сообщение признается добровольным, если лицо, его совершившее, не установлено, оно не связано с тем, что лицо было задержано в качестве подозреваемого или привлечено в качестве обвиняемого (в том числе, если явка, оформленная протоколом, имела место до задержания лица – БВС. 2002. № 8. С.16; 2006. № 3. С.8 – 9) и подтвердило свое участие в совершении преступления (т.е. лицо считает, что правоохранительным органам неизвестно о его участии в совершении преступления либо им неизвестно о его местонахождении), в т.ч. в случае, когда уголовное дело было возбуждено по факту преступления, если информации о совершившем его лице у правоохранительных органов не было (БВС. 2006. № 10. С.18 – 19), когда правоохранительным органам известна определенная информация, но она с достоверностью не свидетельствует о виновности лица (БВС. 2002. № 4. С.8 – 9), в т.ч. если сообщение последует при допросе лица в качестве свидетеля (БВС. 2003. № 4. С.9; 2006. № 5. С.4; ППрВС от 14.12.2005 № 849п05) либо до допроса лица и задержания его в качестве подозреваемого (БВС. 2004. № 11. С.18; 2006. № 9. С.7, 8). Отсутствует явка с повинной, если лицо было задержано по подозрению в преступлении и призналось в его совершении при допросе после задержания (БВС. 2001. № 7. С.28; ППрВС от 23.11.2005 № 785п05) или написало “явку с повинной” после задержания (БВС. 2006. № 9. С.7 – 8), хотя и такое сообщение может признаваться иным смягчающим наказание обстоятельством (п.7 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2). Признано наличие данного обстоятельства в поведении лица, которое в числе прочих лиц было приглашено для дачи объяснений по факту пропажи без вести, а затем ушедшее, не дождавшись вызова в кабинет (БВС. 2001. № 1. С.17). Как явку с повинной следует рассматривать также заявление лица, привлеченного к уголовной ответственности, о совершенных им иных преступлениях, неизвестных органам расследования (п.7 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2; БВС. 2006. № 7. С.19 – 20, 27). Наоборот, если виновный, явившись с повинной, сообщил только о некоторых из числа совершенных им преступлений, данное смягчающее обстоятельство учитывается только в отношении этих преступлений (п.7 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2; ОВС от 29.11.2005 № 81-о05-78). Заявление (сообщение) обязательно должно быть достоверным (сообщение в “явке с повинной” не соответствующих действительности обстоятельств влечет невозможность ее учета в качестве смягчающего обстоятельства – ОВС от 24.03.2006 № 89-о06-7). Не имеет значения, явилась ли именно явка с повинной поводом к возбуждению уголовного дела и была ли она оформлена в соответствии со ст.142 УПК РФ (БВС. 2006. № 7. С.27). Не влияет на наличие данного смягчающего обстоятельства последующее изменение поведения виновного, в частности, изменение показаний, отказ признать вину в совершении преступления в суде, если в основу обвинительного приговора будут положены именно первоначальные показания лица (п.7 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2; БВС. 2000. № 9. С.24; 2005. № 9. С.30 – 31; 2006. № 2. С.24 – 25; ОВС от 18.05.2006 № 3-о06-4). Отсутствует явка с повинной, если лицо скрывалось после совершения преступления, зная, что органам следствия известно о совершенном им преступлении и что ими объявлен розыск лица (ОВС от 09.12.2005 № 14-о05-37).

Под активным способствованием раскрытию преступления понимается добровольное сообщение виновным информации, которая не была известна правоохранительным органам (или не была ими доказана в процессуальном порядке) и имеет существенное значение для уголовного дела (входит в предмет доказывания в соответствии со ст.73 УПК РФ). Речь, в частности, идет об информации относительно соучастников преступления, способе и обстоятельствах совершения преступления (БВС. 2006. № 4. С.19 – 20), его предмете, орудиях и средствах (в т.ч. с их выдачей правоохранительным органам – БВС. 2003. № 1. С.20 – 21), результатах преступного деяния, условиях, способствовавших совершению преступления, а также о помощи в организации и проведении следственных действий, представлении вещественных доказательств (БВС. 2005. № 4. С.20 – 21). Однако понятие активного способствования остается оценочным. Само по себе признание вины и сообщение наряду с другими соучастниками обстоятельств совершения преступления не рассматривается как активное способствование совершению преступления (БВС. 2004. № 6. С.12 – 13), как и признание вины в совершении преступления единолично, хотя в действительности оно было совершено в соучастии (БВС. 2006. № 9. С.7 – 8). Не влияет на наличие данного смягчающего обстоятельства последующее изменение показаний в судебном заседании (БВС. 2006. № 4. С.19 – 20; № 5. С.8).

Под добровольным возмещением имущественного и морального вреда, заглаживанием вреда, причиненного потерпевшему понимается совершение действий по восстановлению нарушенного преступлением положения, прав и интересов потерпевшего. Речь может идти о натуральном или денежном возмещении имущественного вреда (в т.ч. связанного с повреждением здоровья), денежной компенсации морального вреда, извинениях и опровержениях в необходимой форме, помощи в восстановлении нарушенного здоровья или смягчении последствий его утраты, восстановлении нарушенных экологичееских отношений (в т.ч. выплата денежной компенсации по специальным таксам), возврате собственнику добытого имущества и т.п. Нет оснований относить к “возмещению” вреда прощение долга или отказ потерпевшего от осуществления своих гражданских прав, т.к. фактического возмещения здесь нет (и обязательство по возмещению вреда прекращается по иному, чем исполнение обязательства, основанию либо не прекращается совсем). В принципе, с гражданско-правовой позиции термины “возмещение” и “заглаживание” являются равнозначными. Добровольным возмещение или заглаживание вреда признается, если оно осуществлено до вынесения соответствующего судебного решения о взыскании суммы возмещения вреда и т.п. Применительно к ст.61 УК РФ закон не требует полного фактического возмещения причиненного вреда (тем более, что возможно освобождение от ответственности лишь одного из соучастников, полнота компенсации морального вреда может быть установлена только судом и т.п.): достаточным является совершение действий в данном направлении, что вряд ли правильно.

При наличии совокупности преступлений указанные обстоятельства учитываются лишь применительно к тем преступлениям, по которым они имели место.

Ст.62 УК РФ вводит формализованное правило назначения наказания при наличии обстоятельств деятельного раскаяния (специально ограничен максимум наказания). Для его применения необходимо установить:

- наличие хотя бы одного из перечисленных в п.п. “и” и “к” ст.61 УК РФ смягчающих обстоятельств (п.9 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2), хотя буквально в ст.62 УК РФ речь идет о наличии обстоятельств и из п.“и”, и из п.“к”; при этом достаточным является наличие, например, только явки с повинной, или только активного способствования раскрытию преступления (БВС. 2002. № 8. С.16; 2003. № 1. С.20 – 21; 2005. № 4. С.20 – 21); с другой стороны, наличие стечение сразу нескольких из смягчающих обстоятельств, предусмотренных названными пунктами, не влечет многократного смягчения наказания;

- отсутствие любых отягчающих обстоятельств, перечисленных в ст.63 УК РФ (вряд ли правильно введение такого условия, т.к. при отсутствии отягчающих обстоятельств в любом случае вряд ли обоснованно назначать наказание более 3/4 максимума санкции; кроме того, фактически это лишает стимула способствовать раскрытию участников групповых преступлений); отягчающие обстоятельства отсутствуют в том случае, если они учтены как квалифицирующие признаки преступления; правило ст.62 УК РФ не может применяться при наличии даже одного отягчающего обстоятельства, а не нескольких, как следует буквально по тексту.

В таком случае срок или размер наказания не могут превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ. Речь в данном случае идет об ограничении срока (размера) только основного вида наказания, а если в статье Особенной части УК РФ указаны несколько основных видов наказания – только о наиболее строгом из них (менее строгие могут быть назначены в максимальном размере, указанном в санкции). Однако применительно к нормам, в которых в качестве наиболее строгих видов наказания указаны смертная казнь и пожизненное лишение свободы, ограничению тремя четвертями подлежит лишение свободы на определенный срок, т.е. например, при совершении преступления, предусмотренного ч.2 ст.105 УК РФ, максимум наказания не может превышать 15 лет лишения свободы (БВС. 1999. № 7. С.13 – 14; 2003. № 1. С.20 – 21; № 3. С.13), а смертная казнь или пожизненное лишение свободы в данном случае, видимо, назначены быть не могут (хотя в отличие от ст.ст.65, 66 УК РФ прямого указания об этом нет).

При наличии вердикта присяжных заседателей о снисхождении и одновременном наличии рассматриваемых обстоятельств наказание назначается путем последовательного применения ограничений, установленных ст.62 (не более 3/4) и ч.1 ст.65 (не более 2/3) УК РФ, т.е. окончательный максимум ограничивается половиной максимального срока (размера) наиболее строгого вида наказания, установленного в санкции. Аналогичным образом следует поступать при наличии рассматриваемых смягчающих обстоятельств в деле о неоконченном преступлении, т.е. последовательно применять ограничения, установленные ст.ст.62 и 66 УК РФ (п.15 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2; БВС. 2003. № 8. С.8 – 9; № 12. С.17 – 18; ОВС от 26.07.2006 № 2-Д06-7), хотя это не совсем правильно, т.к. в обоих нормах идет речь об ограничении максимума наказания относительно санкции статьи Особенной части УК РФ. При совершении преступления лицом, не достигшим 18-летнего возраста, и применении ст.62 УК РФ следует учитывать ограничения сроков (размеров) наказаний, установленные в ст.88 УК РФ, т.е. например, срок лишения свободы в любом случае не может превышать 7 лет 6 месяцев (БВС. 1997. № 8. С.14; 1999. № 11. С.20; 2000. № 9. С.23; 2001. № 12. С.14; 2004. № 11. С.18; 2005. № 8. С.30; ОВС № 1-014/05, от 28.06.2005 № 73-о05-1).

При наличии рецидива преступлений правила ст.62 УК РФ применены быть не могут (применяются ограничения минимума наказания, предусмотренные ч.2 ст.68 УК РФ), т.к. рецидив преступлений является отягчающим наказание обстоятельством согласно п.“а” ч.1 ст.63 УК РФ (ОВС от 03.10.2005 № 91-о05-4). Однако есть прецедент, когда правила ст.62 УК РФ были признаны подлежащими применению, т.к. суд хотя и констатировал наличие рецидива преступлений (с применением правил ч.2 ст.68 УК РФ), но не признал его обстоятельством, отягчающим наказание (ППрВС от 14.12.2005 № 794п05). Если наличие рецидива было исключено из приговора (в частности, в связи с декриминализацией ранее совершенного деяния), наказание должно быть смягчено с учетом правил ст.62 УК РФ (ППрВС от 20.03.2006 № 64п06). В то же время, в силу ч.3 ст.68 УК РФ при наличии обстоятельств деятельного раскаяния для суда не обязательны ограничения минимума наказания, предусмотренные ч.2 ст.68 УК РФ (п.16 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2).

Следует иметь в виду, что при установлении смягчающих обстоятельств, предусмотренных п.п.“и” и “к” ч.1 ст.61 УК РФ, суд вправе с учетом конкретных обстоятельств по делу и данных о личности виновного назначить более мягкое наказание, чем предусмотрено за конкретное преступление, при наличии оснований, указанных в ст.64 УК РФ (п.9 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2), поскольку при конкуренции двух смягчающих норм предпочтение отдается более смягчающей.

При совершении лицом преступления небольшой или средней тяжести, если лицо совершает преступление впервые, совокупность обстоятельств деятельного раскаяния, свидетельствующая о том, что лицо перестало быть общественно опасным, может явиться основанием для освобождения лица от уголовной ответственности (согласно ст.75 УК РФ).

К отягчающим наказание обстоятельствам ч.1 ст.63 УК РФ относит:

1) Рецидив преступлений (пункт “а”).

Признаки данной формы множественности преступлений указаны в ст.18 УК РФ и подробно рассматривались в рамках темы “Множественность преступлений”. Следует отметить, что для рецидива в ст.68 УК РФ установлены особые формализованные правила назначения наказания.

Ранее рецидив не мог учитываться как отягчающее наказание обстоятельство, если в норме Особенной части УК РФ в качестве квалифицирующего признака названа судимость (БВС. 2001. № 8. С.20 - 21); с 12.12.2003 таких квалифицирующих признаков нормы Особенной части УК РФ не содержат.

Согласно ч.1 ст.68 УК РФ при назначении наказания при рецидиве, опасном рецидиве или особо опасном рецидиве преступлений должны быть специально учтены:

характер и степень общественной опасности ранее совершенных преступлений;

обстоятельства, в силу которых исправительное воздействие предыдущего наказания оказалось недостаточным;

характер и степень общественной опасности вновь совершенных преступлений.

В ч.2 ст.68 УК РФ установлены формализованные правила назначения наказания при рецидиве преступлений. Однако данные правила могут не применяться в трех случаях:

- при наличии любых смягчающих обстоятельств, предусмотренных ст.61 УК РФ; не совсем понятно, идет речь только о тех обстоятельствах, которые прямо перечислены в ч.1 ст.61 УК РФ либо же имеется в виду отсылка и к ч.2 ст.61 УК РФ, которая позволяет суду признавать смягчающими иные обстоятельства; в этом случае наказание назначается в пределах, предусмотренных нормой Особенной части УК РФ;

- при наличии исключительных обстоятельств, предусмотренных ст.64 УК РФ; суд должен мотивировать свое решение о неприменении правил ч.2 ст.68 УК РФ, сделав ссылку только на ст.64 УК РФ; но в таком случае не является обязательным применение правила о назначении более мягкого наказания, чем предусмотрено за совершенное преступление, предусмотренных в ст.64 УК РФ, т.к. в ч.3 ст.68 УК РФ говорится о праве суда назначить более мягкое наказание (БВС. 2001. № 1. С.6 – 7; 2004. № 6. С.27 – 28);

- при наличии вердикта присяжных заседателей о снисхождении (ч.4 ст.65 УК РФ).

До 12.12.2003 формализованные правила назначения наказания при рецидиве преступлений не применялись и в случае, когда статья (или часть статьи) Особенной части УК РФ содержала указание на судимость лица как на квалифицирующий признак при совершении нового преступления. Изначально, судебная практика шла по пути, согласно которому на другие квалифицирующие признаки, например неоднократность, данное исключение не распространялось (п.11 ППВС РФ от 11.06.1999 № 40; БВС. 2002. № 4. С.12 – 13; № 9. С.11); однако Постановлением КС РФ от 19.03.2003 № 3-П нормы УК РФ, регламентирующие правовые последствия судимости, в т.ч. в случаях неоднократности и рецидива преступлений, признаны не противоречащими УК РФ, поскольку ими не допускается двойной учет имеющейся у лица судимости одновременно при квалификации преступления и назначении наказания, из чего следовала необязательность усиления наказания при рецидиве преступлений, если наличие у лица судимости уже было учтено при квалификации деяния по признаку неоднократности преступлений.

Формализованные правила заключаются в том, что наказание, назначаемое при рецидиве преступлений, не должно быть ниже одной трети максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление (в отличие от прежней редакции ст.68 УК РФ ликвидирована дифференциация допустимого минимума наказания в зависимости от вида рецидива преступлений).

Данное ограничение распространяется только на основные виды наказания. Очевидно, что менее строгие виды наказания, предусмотренные альтернативной санкцией статьи Особенной части УК РФ применяться вообще не могут. Исключение составляет лишение свободы по тем преступлениям, за которые могут быть назначены смертная казнь или пожизненное лишение свободы: лишение свободы назначается в этом случае с учетом указанного ограничения допустимого минимума (БВС. 2000. № 4. С.21 – 22; 2002. № 4. С.12 - 13). Если одна треть от максимума наказания меньше, чем минимальный срок наиболее строгого вида наказания применительно к соответствующей норме УК РФ, данное наказание назначается на срок, не меньший, чем указан в санкции нормы Особенной части (п.16 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2).

При совершении неоконченного преступления указанное ограничение минимума назначаемого наказания ранее исчислялось не от максимального срока, установленного санкцией, а от пределов, исчисленных с учетом положений ст.66 УК РФ (п.15 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2; БВС. 2000. № 7. С.10 – 11, 14). Наиболее строгий вид наказания не может быть в таком случае назначен на срок, превышающий установленные применительно к неоконченному преступлению ограничения. При наличии рецидива преступлений положения ст.62 УК РФ применены быть не могут (), но поскольку деятельное раскаяние является смягчающим наказание обстоятельством, не должны быть обязательны для суда и ограничения минимума наказания, предусмотренные ч.2 ст.68 УК РФ (п.16 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2).

При назначении наказания лицу, совершившему несколько преступлений при рецидиве, учитываются судимости, не погашенные или не снятые на момент совершения преступления. Наказание в этом случае назначается за каждое преступление с учетом правил, изложенных в ч.2 ст.68 УК РФ, а окончательное наказание по совокупности преступлений или совокупности приговоров - в соответствии со ст.ст.69 или 70 УК РФ (п.17 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2).

До 12.12.2003 п.“а” ч.2 ст.61 УК РФ в качестве отягчающего наказание обстоятельства предусматривал также и неоднократность преступлений.

2) Наступление тяжких последствий в результате совершения преступления (пункт “б”).

- речь идет о вреде любого характера охраняемым уголовным законом общественным отношениям (физическом, имущественном, экологическом, информационном, моральном, общественно-политическом и т.п.);

- данные последствия находятся в причинной связи с совершенным преступным деянием (хотя бы опосредованной); например, нельзя рассматривать в качестве такого обстоятельства смерть потерпевшего от мошеннических действий (в результате которых последний лишился жилья), если последний умер от болезни сердца, которая возникла ранее (БВС. 2003. № 10. С.14 – 15).

- не входят в состав преступления в качестве конструктивного или квалифицирующего признака (БВС. 2005. № 9. С.31; 2006. № 3. С.15; № 10. С.19 – 20; № 12. С.9 – 10); в то же время, если ущерб и является элементом состава преступления, то тяжким последствием как отягчающим наказание обстоятельством может быть признан такой вред, который значительно превышает минимально необходимый для такой квалификации (например, если при убийстве смерть причинена не двум лицам, а большему количеству – ОВС от 20.11.2006 № 44-о06-128);

- применительно к таким последствиям должна быть установлена вина в форме умысла или неосторожности (независимо от формы вины, необходимой как признак состава преступления), что вытекает из принципа вины (ч.1 ст.5 УК РФ);

- относится к оценочным понятиям, т.е. не имеет более или менее четких критериев (в приговоре суда должно быть раскрыто, в чем конкретно выразились тяжкие последствия – опр. ВК ВС № 6-0111/00).

3) Совершение преступления в составе группы лиц, группы лиц по предварительному сговору, организованной группы или преступного сообщества (преступной организации) (пункт “в”).

Признаки данных видов соучастия указаны в ст.35 УК РФ и подробно рассматривались в рамках темы “Соучастие в преступлении”. Вызывает сомнение необходимость считать отягчающим наказание обстоятельством совершение преступления в составе преступного сообщества, т.к. участие в последнем образует самостоятельный состав преступления (ст.210 УК РФ), ответственность за которое наступает всегда самостоятельно.

4) Особо активная роль в совершении преступления (пункт “г”)

- применяется при наличии соучастия в преступлении;

- применяется в отношении наиболее опасного (опасных) из соучастников, действия которого были наиболее значимыми для совершения преступления (так, что действиями других соучастников можно в известной мере пренебречь); чаще всего активная роль констатируется в действиях организатора; не может свидетельствовать об особой активности лица, сбывавшего наркотические средства, тот факт, что оно само ездило за этими средствами в другой населенный пункт (БВС. 2003. № 3. С.7 – 8);

- активность может быть проявлена не только на стадии непосредственно совершения преступления, но и в процессе его подготовки.

По делу должно быть установлено наличие именно такого обстоятельства. Если в приговоре указано на “наиболее активную роль лица в совершении преступления”, это не может считаться отягчающим наказание обстоятельством (БВС. 2006. № 5. С.8). Особо активная роль лица в совершении преступления должна быть мотивирована в приговоре (ОВС от 11.10.2006 № 50-о06-27, от 12.12.2006 № 18-о06-53).

5) Привлечение к совершению преступления лиц, которые страдают тяжелыми психическими расстройствами либо находятся в состоянии опьянения, а также лиц, не достигших возраста, с которого наступает уголовная ответственность (пункт “д”):

- речь идет о подстрекательстве указанных лиц, склонении их к совершению определенных действий любым способом (намерения совершать такие действия у них не было);

- привлекать можно не только к исполнению преступных действий, но и к любой форме содействия им (пособничеству);

- привлекаемые лица должны быть:

страдающими тяжелыми психическими расстройствами (очевидно, хроническими психическими расстройствами или слабоумием); по всей видимости, речь должна идти о таких расстройствах, которые исключают вменяемость вовлекаемого (в этом случае лицо, привлекшее их, будет рассматриваться как посредственный исполнитель преступления);

не достигшими возраста уголовной ответственности для соответствующего вида состава преступления, т.е. 14 или 16 лет; в таком случае лицо, привлекшее их, также будет рассматриваться как посредственный исполнитель преступления; необходимость наличия такого отягчающего обстоятельства вызывает сомнение, т.к. существует специальный состав преступления о вовлечении несовершеннолетнего в совершение преступления (ст.150 УК РФ), который применяется по совокупности с нормой о том преступлении, в которое был вовлечен несовершеннолетний (В.П. Малков);

находящимися в состоянии опьянения (алкогольного, наркотического, токсического и т.п.), при чем, очевидно такое состояние должно быть к моменту привлечения лица к совершению преступления и не пройти к моменту совершения преступления;

- не требуется фактического совершения преступления, к которому привлекаются указанные лица (сам факт привлечения рассматривается как приготовление к преступлению при наличии такого отягчающего обстоятельства).

6) Совершение преступления по мотиву национальной, расовой, религиозной ненависти или вражды (пункт “е”):

- виновное лицо питает ненависть к представителям определенной расы, национальности, религии или между ним (социальной группой, к которой лицо принадлежит) и представителями определенной расы, национальности, религии сложились тяжелые отношения;

- именно данный мотив является основополагающим;

- преступление совершено в отношении представителей такой расы, национальности, религии или лиц, поддерживающих их.

7) Совершение преступления из мести за правомерные действия других лиц (пункт “е”):

- другим лицом совершены правомерные действия, так или иначе затронувшие интересы виновного (“зло” с точки зрения виновного); очевидно, что такие действия не должны быть и аморальными;

- виновный желает расквитаться за причиненное ему “зло”;

- преступление посягает на интересы лица, совершившего правомерные действия, либо его близких.

Наличие такого обстоятельства, отягчающего наказание, вызывает вопросы, т.к. фактически оно представляет собой разновидность совершения преступления в отношении лица или его близких в связи с осуществлением данным лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга (п.“ж” ч.1 ст.63 УК РФ).

8) Совершение преступления с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение (пункт “е”):

Цель скрыть другое преступление означает желание виновного затруднить обнаружение (установление) правоохранительным органам информации, имеющей значение для раскрытия преступления. Укрываться могут лицо, совершившее преступление (путем подделки документов и т.п.), орудия и средства совершения преступления, следы совершения преступления (включая, устранение свидетелей), предметы, добытые преступным путем. Такое преступление может совершаться как участником первого преступления, так и другим лицом. По сути, данное преступление является особой формой укрывательства преступления, однако самостоятельной квалификации по ст.316 УК РФ в таком случае не требуется.

Цель облегчить совершение другого преступления означает, что путем совершения одного преступления создаются условия для другого (хотя бы даже и менее тяжкого). Фактически речь идет о совершении приготовительных действий (ч.1 ст.30 УК РФ) к другим преступлениям, а потому если то преступление, для облегчения которого совершается другое преступление, относится к категории тяжких или особо тяжких, содеянное подлежит квалификации по совокупности преступлений (и в этом случае наличие такой цели вряд ли следует рассматривать еще как отягчающее наказание обстоятельство).

9) Совершение преступления в отношении лица или его близких в связи с осуществлением данным лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга (пункт “ж”):

- потерпевший осуществляет служебную деятельность или общественный долг;

под осуществлением служебной деятельности следует понимать действия лица, входящие в круг его обязанностей, вытекающих из трудового договора (контракта) с государственными, муниципальными, частными и иными зарегистрированными в установленном порядке предприятиями и организациями независимо от формы собственности, с предпринимателями, деятельность которых не противоречит действующему законодательству;

под выполнением общественного долга понимается осуществление гражданином как специально возложенных на него обязанностей в интересах общества или законных интересах отдельных лиц, так и совершение других общественно полезных действий (пресечение правонарушений, сообщение органам власти о совершенном или готовящемся преступлении либо о местонахождении лица, разыскиваемого в связи с совершением им правонарушений, дача свидетелем или потерпевшим показаний, изобличающих лицо в совершении преступления, и др.);

- деятельность потерпевшего является правомерной;

- преступление совершается с целью воспрепятствования осуществлению потерпевшим данной деятельности либо по мотивам мести за нее (данное обстоятельство является более специальным относительно мести за любые правомерные действия - п.“е” ч.1 ст.63 УК РФ);

- преступление совершено в отношении самого потерпевшего или его близких, к которым относятся наряду с близкими родственниками, иные лица, состоящие с ним в родстве, свойстве (родственники супруга), а также лица, жизнь, здоровье и благополучие которых заведомо для виновного дороги потерпевшему в силу сложившихся личных отношений (дружеских, интимных, воспитания и т.п.) (п.6 ППВС РФ от 27.01.1999 № 1).

10) Совершение преступления в отношении женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности, а также в отношении малолетнего, другого беззащитного или беспомощного лица либо лица, находящегося в зависимости от виновного (пункт “з”):

Потерпевшими являются лица, которые на момент совершения преступления имеют следующие признаки:

- женщина находится в состоянии беременности (независимо от срока), если виновный достоверно знает о ее наличии (по очевидным внешним признакам или из иных источников); при этом мотивы совершения преступления не обязательно должны быть связаны с беременностью;

- малолетнее лицо, т.е. лица, не достигшие определенного возраста (судебная практика ведет речь о 14-летнем возрасте, хотя из УК РФ прямо это не вытекает); при этом, достаточно вероятного представления виновного о возрасте потерпевшего;

- беззащитное или беспомощное лицо, т.е. потерпевший не способен в силу физического или психического состояния защитить себя, оказать активное сопротивление виновному; к лицам, находящимся в беспомощном состоянии, могут быть отнесены, в частности, тяжелобольные и престарелые, лица, страдающие психическими расстройствами, лишающими их способности правильно воспринимать происходящее, лица, находящиеся в бессознательном состоянии (п.6 ППВС РФ от 27.01.1999 № 1, п.3 ППВС РФ от 15.06.2004 № 11); сон (в т.ч. в силу опьянения) потерпевшего не делает лицо беспомощным; не сформировался единый подход относительно того, признается ли беспомощным состояние сильного опьянения; при этом, достаточно вероятного представления виновного об указанных обстоятельствах;

- лицо, находящееся в зависимости от виновного, т.е. такое состояние когда условия жизни потерпевшего зависят от воли и действий виновного; речь может идти о материальной, служебной или иной зависимости (подробнее об этом - в комментарии к п.“е” ч.1 ст.61 УК РФ).

11) Совершение преступления с особой жестокостью, садизмом, издевательством, а также мучениями для потерпевшего (пункт “и”):

- имеют место объективные обстоятельства, свидетельствующие об излишней жестокости, бессердечии виновного: речь идет об особо мучительном способе совершения преступления, либо об издевательствах, глумлении над потерпевшим перед совершением преступления, о совершении преступления в присутствии близких потерпевшего и т.п. (п.8 ППВС РФ от 27.01.1999 № 1, п.12 ППВС РФ от 15.06.2004 № 11);

- виновный во всех случаях сознает особую жестокость преступления; при садизме мучения применяются ради самих мучений.

12) Совершение преступления с использованием оружия, боевых припасов, взрывчатых веществ, взрывных или имитирующих их устройств, специально изготовленных технических средств, ядовитых и радиоактивных веществ, лекарственных и иных химико-фармакологических препаратов, (пункт “к”):

В качестве средств или орудий преступления применяются следующие виды предметов (должны быть фактически использованы по назначению или применены для психического воздействия):

- оружие, т.е. устройства и предметы, конструктивно предназначенные для поражения живой или иной цели, а также основные части оружия, определяющие его функциональное назначение; речь идет об использовании оружия любых видов (огнестрельном, холодном, газовом, пневматическом); не образует данного отягчающего обстоятельства использование в качестве оружия других предметов. Вызывает недоумение решение, согласно которому данное обстоятельство не признано отягчающим применительно к преступлению, предусмотренному ч.2 ст.318 УК РФ, т.к. лицо осуждено также по ч.1 ст.222 УК РФ, т.е. за незаконный оборот оружия, а потому учет его применения в отношении такого деяния как насилие в отношении представителя власти будет его повторным учетом (ОВС от 19.09.2006 № 16-о06-40сп);

- боевые припасы, т.е. предметы вооружения и метаемое снаряжение, предназначенные для поражения цели и содержащие разрывной, метательный или вышибной заряды либо их сочетание; к категории боевых припасов относятся артиллерийские снаряды и мины, военно-инженерные подрывные заряды и мины, ручные и реактивные противотанковые гранаты, боевые ракеты, авиабомбы и т.п., независимо от наличия или отсутствия у них средств взрывания, предназначенные для поражения целей, а также все виды патронов заводского и самодельного изготовления к различному стрелковому огнестрельному оружию независимо от калибра, за исключением патронов, не имеющих поражающего элемента (снаряда - пули, картечи, дроби и т.п.) и не предназначенных для поражения цели;

- взрывчатые вещества - химические соединения или механические смеси веществ, способные к быстрому самораспространяющемуся химическому превращению – взрыву (тротил, аммониты, пластиты, эластиты, дымный и бездымный порох, твердое ракетное топливо и т.п.);

- взрывные устройства или их имитация, т.е. устройства, содержащие взрывчатые вещества, которые могут быть использованы для производства взрыва при определенном внешнем воздействии на них; под имитацией взрывных устройств понимается предмет, который внешне похож на взрывное устройство и создан для введения в заблуждение других лиц;

- специально изготовленные технические средства – предметы, предназначенные для определенных целей, действующие на основе инженерных решений, специально созданные (приведенные в определенное состояние) для совершения преступления;

- ядовитые вещества – вещества, оказывающие токсическое (отравляющее) воздействие на организм человека (при определенной дозе – смертельны); список ядовитых веществ утвержден Постоянным комитетом по контролю за наркотиками при Минздраве России;

- радиоактивные вещества - не относящиеся к ядерным материалам вещества, испускающие ионизирующее излучение;

- лекарственные и иные химико-фармакологические препараты - вещества, применяемые для профилактики, диагностики, лечения болезни, предотвращения беременности, полученные из крови, плазмы крови, а также органов, тканей человека или животного, растений, минералов, методами синтеза или с применением биологических технологий. Сомнительно решение, согласно которому данное обстоятельство не признано отягчающим, т.к. применение лекарственных средств было учтено при квалификации похищения человека и вымогательства по признакам “применения насилия” (ОВС от 13.04.2006 № 48-о06-33).

Не имеет значения, на законном ли основании находятся данные предметы у виновного.

13) Совершение преступления с применением физического или психического принуждения (пункт “к”):

- имеет место воздействие на человека, на его волю, на свободу его волеизъявления со стороны другого человека;

- воздействие является целенаправленным, осуществление его с намерением вызвать определенное поведение другого человека;

- другое лицо склоняется виновным к совершению общественно опасного деяния, которое предусмотрено в Особенной части УК РФ как преступление; при этом, лицо сознает, что на него осуществляется воздействие и то, к чему его склоняют;

- принуждение может быть физическим (воздействие на биологическую природу организма, применение к лицу силы, воздействие на его телесную неприкосновенность) или психическим (воздействие на психическую природу человека, угроза ему наступлением неблагоприятных для него последствий, определенное внушение);

- принуждение является необходимым условием совершения преступления;

- не имеет значения, было ли принуждение непреодолимым, создало ли оно состояние крайней необходимости.

14) Совершение преступления в условиях чрезвычайного положения, стихийного или иного общественного бедствия, а также при массовых беспорядках (пункт “л”):

Преступление совершается на определенной территории с особым статусом в особой обстановке:

- согласно нормам ФКЗ от 16.05.2001 “О чрезвычайном положении” чрезвычайное положение означает вводимый на всей территории Российской Федерации или в ее отдельных местностях особый правовой режим деятельности органов государственной власти, органов местного самоуправления, организаций независимо от организационно-правовых форм и форм собственности, их должностных лиц, общественных объединений, допускающий отдельные ограничения прав и свобод граждан Российской Федерации, иностранных граждан, лиц без гражданства, прав организаций и общественных объединений, а также возложение на них дополнительных обязанностей; чрезвычайное положение является мерой временного характера и вводится лишь при наличии обстоятельств, которые представляют собой непосредственную угрозу жизни и безопасности граждан или конституционному строю РФ и устранение которых невозможно без применения чрезвычайных мер; к таким обстоятельствам относятся: попытки насильственного изменения конституционного строя, захвата или присвоения власти, вооруженный мятеж, массовые беспорядки, террористические акты, блокирование или захват особо важных объектов или отдельных местностей, подготовка и деятельность незаконных вооруженных формирований, межнациональные, межконфессиональные и региональные конфликты; чрезвычайные ситуации природного и техногенного характера, чрезвычайные экологические ситуации, в том числе эпидемии и эпизоотии, возникшие в результате аварий, опасных природных явлений, катастроф, стихийных и иных бедствий, повлекшие (могущие повлечь) человеческие жертвы, нанесение ущерба здоровью людей и окружающей природной среде, значительные материальные потери и нарушение условий жизнедеятельности населения и требующие проведения масштабных аварийно-спасательных и других неотложных работ;

- массовые беспорядки – грубое нарушение общественного порядка большим числом людей (неорганизованным), сопровождающееся погромами, разрушениями, активным неповиновением органам государственной власти, иными насильственными действиями (сама организация массовых беспорядков или участие в них влекут ответственность по ст.212 УК РФ);

- стихийные или общественные бедствия – явления природного, техногенного или социального характера, угрожающие жизни и безопасности граждан или нормальной деятельности государственных институтов, требующие проведения аварийно-спасательных и восстановительных работ (по сути речь идет о тех же обстоятельствах, которые являются основанием для введения чрезвычайного положения, но без его формального введения).

Виновное лицо должно сознавать, что совершает преступление в условиях таких обстоятельств.

15) Совершение преступления с использованием доверия, оказанного виновному в силу его служебного положения или договора (пункт “м”):

- наличие доверия со стороны потерпевшего или другого лица, т.е. мнения, что лицо не посягнет на его интересы;

- доверие возникает в силу служебного положения (занятия должности по трудовому договору с государственными, муниципальными, частными и иными зарегистрированными в установленном порядке организациями, с предпринимателями, деятельность которых не противоречит действующему законодательству) или договора любого характера с лицом, которое доверяло виновному;

- использование такого доверия, возможностей, вытекающих из него, при совершении преступления.

16) Совершение преступления с использованием форменной одежды или документов представителя власти (пункт “н”):

- согласно ст.318 УК РФ представителем власти признается должностное лицо правоохранительного или контролирующего органа, а также иное должностное лицо, наделенное в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся от него в служебной зависимости;

- форменной одеждой и документами признаются установленные различными правовыми актами отличительные признаки представителей власти, подтверждающие их полномочия;

- под использованием указанных предметов понимаются их демонстрация (предъявление) с определенной целью.

Не имеет значения, является ли данное лицо действительно представителем власти. Но очевидно, что форменная одежда или документы должны быть подлинными.

Не включены в УК РФ в качестве отягчающих наказание обстоятельств совершение преступления общеопасным способом, в состоянии опьянения, из корыстных или иных низменных побуждений.