4. Рецидив преступлений

Согласно ч.ч.1 и 4 ст.18 УК РФ (в редакции ФЗ от 08.12.2003, действующей с 12.12.2003) рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление. Судимости за умышленные преступления небольшой тяжести, за преступления, совершенные лицом в возрасте до восемнадцати лет, а также судимости, снятые или погашенные в порядке, предусмотренном статьей 86 настоящего Кодекса, судимости за преступления, осуждение по которым признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора (если условное осуждение или отсрочка не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы) не учитываются при признании рецидива преступлений.

Признаки рецидива преступлений:

1) Совершение лицом не менее чем двух самостоятельных преступлений. Эти преступления могут быть как оконченными, так и приготовлением к преступлению или покушением на преступление, как исполнением преступления, так и соучастием в нем (п.11 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2). Рецидив преступлений образуют как тождественные, так и разнородные преступления.

Не исключено, что лицом ранее совершено преступление, которое подлежало оценке по другому уголовному закону (утратившему силу). Рецидив имеет место, если данное деяние новым уголовным законом не декриминализировано (п.7 ППВС РФ от 04.07.1997 № 8). Если ранее совершенное деяние, за которое лицо было осуждено, декриминализировано (даже после совершения лицом нового преступления и осуждения его за это преступление) рецидив преступлений следует считать отсутствующим (ППрВС от 25.01.2006 № 914п05).

Фактически рецидив – это не набор преступлений, а признак второго преступления. Вид рецидива и вытекающие из этого последствия определяются отдельно для каждого преступления, совершенного при наличии у лица судимости (БВС. 2001. № 1. С.12 – 13).

2) В рецидив преступлений входят только умышленные преступления (преступления по неосторожности не могут образовывать рецидива преступлений). Это делает актуальным правило, согласно которому отдельная норма Особенной части УК РФ должна предусматривать ответственность либо только за умышленное, либо только за неосторожное преступление.

Могут образовывать рецидив преступлений преступления с двумя формами вины, поскольку в целом они признаются умышленными (ст.27 УК РФ).

3) Второе (и последующее) преступление совершено лицом после осуждения за первое преступление, т.е. после вступления в законную силу обвинительного приговора суда. Если преступление было совершено после вынесения обвинительного приговора суда, но до его вступления в силу, рецидив преступлений отсутствует (БВС. 2006. № 3. С.6 – 8).

Момент совершения преступления определяется в соответствии с ч.2 ст.9 УК РФ. Следовательно, если длящееся или продолжаемое преступление будут начаты до осуждения лица за совершение другого преступления, а завершены после осуждения, содеянное может рассматриваться как рецидив преступлений (п.14 ППВС РСФСР от 31.07.1981 № 3).

Не будет иметь место рецидив преступлений, если совершение нового преступления прервется самим фактом вступления в законную силу обвинительного приговора суда относительно совершения виновным первого преступления.

4) Судимость за первое преступление не снята и не погашена в соответствии с правилами ст.ст.84 – 86 УК РФ (п.18 ППВС РФ от 14.02.2000 № 7). Судимость не должна быть снята (погашена) к моменту совершения лицом второго преступления, а не к моменту осуждения лица за второе преступление или вынесения в отношении него иных процессуальных решений (БВС. 2002. № 12. С.8, 9; 2003. № 2. С.16 - 17). Очевидно, нельзя рассматривать как рецидив преступлений случай, когда лицо начало совершать второе преступление до истечения срока погашения судимости (до ее снятия), но завершило уже после этого момента. Если новым уголовным законом смягчена ответственность за ранее совершенное преступление, либо иным образом улучшено положение лица, сроки погашения судимости для целей установления наличия рецидива должны быть рассчитаны с учетом таких изменений.

5) Лицо ранее осуждено в Российской Федерации или бывшем СССР (до момента прекращения его существования), если иное не предусмотрено международным договором (БВС. 1999. № 4. С.8).

Согласно ст.76 Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22.01.1993 (заключена между государствами - участниками Содружества Независимых Государств) допустимо учитывать предусмотренные законодательством смягчающие и отягчающие обстоятельства независимо от того, на территории какого из государств - участников они имели место, т.е. в соответствующих случаях возможен учет признака рецидива преступлений. Однако рецидив здесь учитывается лишь как отягчающее наказание обстоятельство (п.11 ППВС РФ от 25.04.1995 № 5), но не должен влечь применение правил назначения наказания, предусмотренных ст.68 УК РФ, а также влиять на назначение вида исправительного учреждения в соответствии со ст.58 УК РФ.

6) Преступления, входящие в рецидив преступлений, совершены после достижения лицом 18-летнего возраста. Возраст лица определяется на момент совершения преступления (БВС. 2004. № 2)

В то же время следует иметь в виду, что судимости за преступления, совершенные в несовершеннолетнем возрасте, до 12.12.2003 могли образовывать квалифицирующие признаки неоднократности и судимости (п.18 ППВС РФ от 14.02.2000 № 7; БВС. 1999. № 5. С.10).

7) Преступления, за которые лицо имеет судимость, не относятся к категории небольшой тяжести (ранее совершенные преступления являются преступлениями средней тяжести, тяжкими или особо тяжкими, т.е. в санкции соответствующей нормы Особенной части УК РФ наиболее строгое наказание превышает 2 года лишения свободы). Данный признак рецидива включен в УК РФ с 12.12.2003 (однако после этой даты в силу принципов действия уголовного закона во времени должен применяться к случаям совершения преступлений до нее). Рецидив преступлений исключается и в том случае, если ранее совершенное преступление стало относиться к категории преступлений небольшой тяжести в связи с внесением изменений в УК РФ (хотя на момент совершения этого деяния и осуждения за него деяние относилось к иной категории – ППрВС от 06.12.2006 № 150П06). В то же время, п.“а” ч.4 ст.18 УК РФ не исключает признания рецидивом преступлений совершение лицом умышленного преступления небольшой тяжести, если ранее оно было осуждено за умышленное преступление иной категории (п.11 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2).

8) За ранее совершенные преступления лицо осуждалось с назначением ему наказания для реального исполнения (не имело место его условное осуждение или отсрочка исполнения приговора) либо назначенные лицу условное осуждение или отсрочка исполнения приговора были отменены и лицо направлено для отбывания наказания в места лишения свободы (п.“в” ч.4 ст.18 УК РФ). Данный признак рецидива также включен в УК РФ с 12.12.2003 (однако, после этой даты в силу принципов действия уголовного закона во времени должен применяться к случаям совершения преступлений до нее – БВС. 2005. № 10. С.10).

Правила применения данного признака выглядят достаточно сложными. Рецидив преступлений имеет место, если при предыдущем осуждении лицо не освобождалось от наказания (как безусловно, т.к. это означает автоматическое погашение судимости согласно ч.2 ст.86 УК РФ, так и условно - в силу рассматриваемого пункта). Условное освобождение от наказания возможно в форме условного осуждения (ст.73 УК РФ), а также в форме отсрочки отбывания наказания беременным женщинам и женщинам, имеющим малолетних детей (ст.82 УК РФ). Однако ст.18 УК РФ почему-то говорит об “отсрочке исполнения приговора”, а таковая регулируется ст.398 УПК РФ (к ее основаниям относят также болезнь осужденного, препятствующую отбыванию наказания, а также тяжкие последствия или угроза их возникновения): вряд ли такая отсрочка может влечь непризнание вновь совершенного преступления рецидивным (тем более, что по окончании отсрочки осужденный в обязательном порядке направляется для отбывания наказания, и ни о какой отмене такой отсрочки речи в законе не идет). При отсрочке отбывания наказания, предусмотренной ст.82 УК РФ, судимость может не учитываться для целей рецидива лишь в том случае, если отсрочка была предоставлена до начала отбывания наказания (а не после начала его отбывания). Не образуется рецидив и в том случае, если отсрочка исполнения приговора по ранее совершенному преступлению была применена на основании норм действовавшего до 01.01.1997 УК РСФСР (БВС. 2006. № 5. С.7 – 8).

Рецидив преступлений также имеет место, если лицо имеет судимость за преступление, при осуждении за которое оно было условно освобождено от наказания (в двух указанных формах), но это освобождение было отменено и лицо направлено для отбывания наказания в виде лишения свободы. Условное осуждение может быть отменено по основаниям, предусмотренным ч.ч.3 – 5 ст.73 УК РФ, а отсрочка отбывания наказания – ч.ч.2 и 4 ст.82 УК РФ. Очевидно, по смыслу ч.4 ст.18 УК РФ, рецидив преступлений имеет место лишь в том случае, когда отмена условного осуждения или отсрочки состоялись до совершения нового преступления (которое признается рецидивным) и, во всяком случае, основанием для отмены явилось не это новое преступление (БВС. 2004. № 7. С.18 – 19; 2005. № 4. С.20; ППрВС от 14.12.2005 № 849п05), а, в частности, другое преступление (ОВС от 01.02.2006 № 56-о05-88). Кроме того, рецидив преступлений имеет место лишь при условии, если после отмены условного осуждения или отсрочки осужденный был направлен в места лишения свободы, т.е. для отбывания именно такого наказания (а не любого другого). Поэтому, если основанием для отмены условного осуждения или отсрочки не было совершение осужденным нового преступления, то для признания рецидива преступлений необходимо, чтобы условным или отсроченным наказанием было именно лишение свободы. Если основанием для отмены условного осуждения или отсрочки было совершение осужденным нового преступления, необходимо, чтобы в качестве окончательного наказания по совокупности приговоров было назначено именно лишение свободы.

Если от наказания, назначенного по предыдущему приговору, лицо было условно-досрочно освобождено, это не препятствует признанию рецидива преступлений (БВС. 2007. № 2. С.25 – 26).

Рецидив преступлений является сугубо личным обстоятельством и во всех случаях вменяется только лицу, его допустившему (но не его соучастникам).

Виды рецидива (их выделяют по нескольким основаниям).

А) В зависимости от характера совершенного преступления.

- Общий рецидив – совершение лицом преступления, разнородного с тем, за которое он ранее был осужден;

- Специальный рецидив – совершение лицом преступления тождественного или однородного с тем, за которое он был ранее осужден (предусмотренного той же статьей, а в некоторых случаях – и некоторыми другими статьями Особенной части УК РФ).

Специальный рецидив до 12.12.2003 мог влечь необходимость квалификации содеянного по квалифицирующему признаку “лица, ранее судимого за определенное преступление” (см. первый вопрос данной темы). В настоящее время, выделение таких двух видов рецидива преступлений уголовно-правового значения не имеет.

Б) В зависимости от степени опасности совершенных преступлений рецидив преступлений делится на простой, опасный и особо опасный. Признаки опасного и особо опасного рецидива преступлений указаны в ч.ч.2 и 3 ст.18 УК РФ (существенно изменены ФЗ от 08.12.2003).

- Простой рецидив (имеет место, если отсутствуют признаки ч.ч.2 и 3 ст.18 УК РФ). Возможны 3 варианта: 1) вновь совершенное преступление относится к категориям небольшой или средней тяжести; 2) за вновь совершенное преступление не назначено лишение свободы, если ранее лицо было судимо не за тяжкое и не за особо тяжкое преступление; 3) вновь совершенное преступление является тяжким, но за ранее совершенное преступление не назначалось реального лишения свободы либо назначалось только один раз, если ранее совершенные преступления относятся к категории средней тяжести.

- Опасный рецидив. 2 варианта: 1) лицо два или более раза было осуждено к лишению свободы за преступления средней тяжести (почему-то в данном случае закон не требует, чтобы лишение свободы было реальным) и совершило тяжкое преступление, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы; 2) лицо ранее было осуждено к реальному лишению свободы за тяжкое или особо тяжкое преступление и вновь совершает тяжкое преступление. Недочет законодателя состоит в том, что совершение лицом ранее судимым за те же преступления (кроме особо тяжкого) к тем же наказаниям и совершившим новое преступление, которое является особо тяжким (а не тяжким), не отнесено ни к опасному, ни к особо опасному рецидиву преступлений (в судебной практике это признается, однако, опасным рецидивом – ОВС от 03.08.2006 № 460о06-59, от 20.11.2006 № 46-о06-79, от 27.12.2006 № 81-о06-89).

- Особо опасный рецидив. 3 варианта: 1) лицо ранее два раза было осуждено к реальному лишению свободы за тяжкое преступление и вновь совершает тяжкое преступление, за которое осуждается к реальному лишению свободы; 2) лицо ранее два раза было осуждено за тяжкое преступление и совершает особо тяжкое преступление; 3) лицо ранее было осуждено за особо тяжкое преступление и вновь совершает особо тяжкое преступление. Применительно к первому варианту вызывает вопрос, почему не признано особо опасным рецидивом преступлений совершение нового тяжкого преступления (с назначением реального лишения свободы), если лицо два раза было осуждено к реальному лишению свободы не за тяжкое, а за особо тяжкое преступление. Применительно к первому и второму варианту также непонятно, почему требуется, чтобы ранее лицо было именно два раза осуждено (а не “два или более раза”).

Следует иметь в виду, что если лицо было осуждено по совокупности преступлений (в т.ч. если факт совершения второго преступления выявился после осуждения за первое преступление), это рассматривается как единичный факт осуждения, как одна судимость (п.9 ППВС СССР от 25.06.1976 № 4; БВС. 2001. № 12. С.13; ОВС от 12.02.2003 № 51-кпо02-113, от 28.06.2006 № 43-о06-17). Для определения вида рецидива в таком случае необходимо ориентироваться на судимость за наиболее тяжкое из преступлений, входивших в совокупность. При определении вида рецидива также имеют значение только те судимости, которые возникли до совершения нового преступления (ОВС от 27.12.2006 № 81-о06-89) и не были к этому моменту сняты или погашены.

Данная классификация рецидива в уголовно-правовом смысле влияет ныне только на назначение вида исправительного учреждения лицам, осужденным к лишению свободы (ст.58 УК РФ), причем значимо только выделение особо опасного рецидива, т.к. для простого рецидива и опасного рецидива в любом случае установлены общие правила. Правда, в ч.2 ст.80 УИК РФ предусмотрено, что лица, совершившие преступления при опасном рецидиве, содержатся изолированно от других осужденных. До 12.12.2003 данная классификация учитывалась также и при применении правил назначения наказания (в ст.68 УК РФ были установлены различные ограничения допустимого минимума наказания), но теперь формализованное ограничение размера наказания при рецидиве преступлений не зависит от вида рецидива, а учет вида рецидива в рамках индивидуализации наказания оставлен на усмотрение суда.

В) В зависимости от отбытия наказания.

- Рецидив во время отбывания наказания, т.е. новое преступление совершено до окончательного отбытия лицом наказания за преступление, которое оно ранее совершило, или до освобождения его от наказания (окончания условности освобождения от наказания). Такой рецидив влечет за собой безусловную отмену условно-досрочного освобождения (ч.7 ст.79 УК РФ); назначение наказания по совокупности приговоров (ст.70 УК РФ); некоторые деяния образуют самостоятельные составы преступлений (ст.ст.313, 314, 321 УК РФ). Как подвид такого рецидива в криминологии выделяют пенитенциарный рецидив преступлений, т.е. совершение преступления лицом, отбывающим наказание в виде лишения свободы, нового преступления, за которое оно также осуждается к лишению свободы.

- Рецидив после отбытия наказания. В этом случае наказание за вновь совершенное преступление назначается и отбывается совершенно самостоятельно.

Юридическое значение рецидива преступлений.

- Рецидив преступлений является отягчающим наказание обстоятельством (п.“а” ч.1 ст.63 УК РФ). Это обстоятельство учитывается и тогда, когда невозможно применить специальные правила, определенные в ч.2 ст.68 УК РФ. При назначении наказания при рецидиве преступлений учитываются (ч.1 ст.68 УК РФ):

число, характер и степень общественной опасности ранее совершенных преступлений;

обстоятельства, в силу которых исправительное воздействие предыдущего наказания оказалось недостаточным;

характер и степень общественной опасности вновь совершенных преступлений.

- Для рецидива преступлений установлены специальные формализованные правила назначения наказания (ч.ч.2 и 3 ст.68 УК РФ): срок наказания не может быть ниже одной трети максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление в санкции статьи Особенной части УК РФ (но данное формализованное правило может не применяться в случае наличия смягчающих наказание обстоятельств).

- Учитывается при выборе исправительного учреждения лицам, осужденным к лишению свободы.

Женщинам при любом виде рецидива преступлений назначается только исправительная колония общего режима. Мужчинам при простом и опасном рецидиве преступлений назначается исправительная колония строгого режима. Мужчинам при особо опасном рецидиве преступлений назначается исправительная колония особого режима (п.п.“б” - “г” ч.1 ст.58 УК РФ). Также при особо опасном рецидиве мужчинам отбывание части срока наказания может быть назначено в тюрьме (ч.2 ст.58 УК РФ).

- При совершении нового преступления в период отбывания наказания за ранее совершенное преступление (или в период неотбытой части наказания при условно-досрочном освобождении от него) окончательное наказание назначается по правилам о совокупности приговоров (ст.70 УК РФ).