§ 5. Договір на виконання будівельних і монтажних робіт.

Договір субпідряду

Поняття та предмет договору. Договір будівельного підряду — це угода між замовником і підрядником, відповідно до якої підрядник зобов'язаний збудувати передбачений договором об'єкт згідно з проектно-кошторисною документацією в обумовлені договором строки, а замовник зобов'язаний забезпечити на-

98 Глава 49

ежні умови для будівництва (передати проектно-кошторисну документацію, воєчасно забезпечити фінансування, оформити потрібні дозволи тощо, а також рийняти збудований об'єкт і оплатити його вартість за кошторисом. Цей дого-ір укладається як між юридичними особами, так і з участю громадян, і має кон-енсуальний, двосторонній і оплатний характер (як і договір на виконання роектних і розвідувальних робіт).

Предметом договору є збудований відповідно до затвердженої документації б'єкт або виконані будівельні роботи.

Визначення предмета договору підряду протягом тривалого періоду виклика-о в юридичній літературі жваві суперечки. Більшість авторів наполягала на то-у, що предметом договору підряду на капітальне будівництво є результат буді-ельних та інших суміжних робіт, тобто об'єкт будівництва. Деякі, навпаки, важали, що предмет договору — це власне процес виконання робіт або ще шир-іе — діяльність підрядника, спрямована на створення об'єкта та його здачу. Ерипускалася й можливість подвійного предмета, тобто такого, який складаеть-я з двох елементів: виконання робіт І їх результату. Ці основні напрями дискусії азнавали різних модифікацій.

Очевидною підставою для таких дискусій було положення законодавства, яке договорі підряду на капітальне будівництво (на відміну від інших підрядних до-зворів) ризик випадкової загибелі предмета договору поклало не на підрядника, на замовника. Однак це положення, яке викликало справедливу критику, було касоване з прийняттям Правил про договори підряду на капітальне будівництво ід 26 грудня 1986 р. За таких умов немає будь-яких підстав для того, щоб пред-ет підрядного договору в будівництві визначати інакше, ніж у загальному дого-орі підряду, а саме — як результат будівництва. Така позиція підтверджується п. 2.5 Положення про підрядні контракти в будівництві, згідно з яким замовник иступае покупцем виконаних підрядником робіт.

Підрядний контракт розглядається як основний документ, що забезпечує згоджену діяльність учасників будівництва.

Він складається на весь період будівництва з уточненням у разі потреби кремих умов шляхом укладення додаткових угод.

Головними принципами укладення і виконання підрядних контрактів є: вра-ування і додержання чинного законодавства, економічна самостійність і неза-ежність учасників; чітке розмежування в контракті прав та обов'язків сторін, айнова відповідальність за невиконання або неналежне виконання договірних збов'язань.

Сторони у договорі. Порядок укладення договору. За чинним законо-авством сторони в договорі на виконання будівельних робіт — замовник і під-ядник — це організації, наділені правами юридичної особи, або громадяни (фї-нчні особи).

Відповідно до п. 2.7 Положення про підрядні контракти в будівництві УкраГ-и підрядником можуть бути юридичні та фізичні особи, що одержали у встанов-еному порядку ліцензію на проведення будівельної діяльності, або посередни-ькі, управлінські, консультаційні та інші подібні структури, що безпосередньо [іійснюють добір виконавців, укладають з ними контракти, координують їх дальність, забезпечують здачу об'єктів в експлуатацію.

Договір може мати складну структуру договірних зв'язків, тобто укладатися і системою генерального підряду. Замовник укладає договір з генеральним під-

Договори будівельного підряду 199

рядником, який частково виконує роботи (як правило, загальнобудівельні) своїми силами і засобами, а певний обсяг робіт передає за договором субпідряду іншій спеціалізованій монтажній організації. Генеральний підрядник самостійно врегульовує відносини з субпідрядником і відповідає за його дії перед замовником.

Замовником виступає та юридична або фізична особа, для якої будується об'єкт. Якщо предметом договору є новобудова, то замовником буде дирекція підприємства, що будується. У тих випадках, коли договір укладається на реконструкцію, розширення або технічне переоснащення об'єкта, замовником виступає підприємство.

Замовником об'єктів житлового фонду в містах є відділ капітального будівництва виконкому міської ради народних депутатів. Якщо замовник і Інвестор є різними особами, функції замовника доручаються посередницьким, управлінським, консультаційним та іншим подібним структурам. Повноваження інвестора і замовника в цьому разі мають бути чітко розмежовані. Інвестор може залишити за собою право розв'язання основних питань будівництва об'єкта: визначення ціни і строків здачі в експлуатацію. Повноваження інвестора І замовника розмежовуються, як правило, шляхом укладення між ними договору або Іншої угоди.

Укладенню договору підряду на капітальне будівництво передує велика підготовча робота, яка передбачає затвердження проектно-кошторисної документації, забезпечення фінансування будівництва об'єкта тощо.

Відповідно до ст. 896 ЦК України підрядник зобов'язаний здійснювати будівництво та пов'язані ним будівельні роботи згідно з проектною документацією, що визначає обсяг І зміст робіт та інші вимоги, які ставляться до робіт та кошторису, що визначає їх ціну. Договором будівельного підряду мають бути визначені склад і зміст проектно-кошторисної документації, а також має бути визначено, яка із сторін і в який строк зобов'язана надати відповідну документацію. Підрядник, який виявив у ході будівництва невраховані проектною документацією роботи і необхідність у зв'язку з цим проведення додаткових робіт і збільшення кошторису, зобов'язаний повідомити про це замовника. У разі неодержання від замовника у розумний строк відповіді на своє повідомлення підрядник зобов'язаний зупинити відповідні роботи з віднесенням збитків, завданих цим зупиненням, на замовника. Замовник звільняється від відшкодування цих збитків, якщо доведе, що у проведенні додаткових робіт немає потреби.

Порядок внесення змін до проектно-кошторисної документації врегульований ст. 897 ЦК України. Відповідно до цієї норми замовник має право вносити зміни до проектно-кошторисної документації до початку робіт або під час їх виконання за умови, що додаткові роботи, викликані такими змінами, за вартістю не перевищують 10 відсотків визначеної у кошторисі ціни і не змінюють характеру робіт, визначених договором.

Внесення до проектно-кошторисної документації змін, що потребують додаткових робіт, вартість яких перевищує 10 відсотків визначеної у кошторисі ціни, допускається лише за згодою підрядника. У цьому разі підрядник має право відмовитись від договору і вимагати відшкодування збитків.

Важливим питанням у договорі будівельного підряду є розподіл ризиків. Відповідно до ст. 898 ЦК України у разі руйнування або пошкодження об'єкта будівництва внаслідок непереборної сили до спливу встановленого договором буді-

__ __ Глава 49

вельного підряду строку здачі об'єкта, а також у разі неможливості завершити будівництво (будівельні роботи) з інших причин, що не залежать від замовника, підрядник не має права вимагати від замовника плати за роботу або оплати витрат, якщо інше не встановлено договором

Ризик випадкового зниження або випадкового пошкодження об'єкта будівництва до прийняття замовником несе підрядник, крім випадків, коли це сталося внаслідок обставин, що залежали від замовника (ст 899 ЦК України)

В умовах ринкової економіки з метою забезпечення ефективного використання капітальних вкладень, створення конкурентного середовища для розміщення замовлень і укладення підрядних контрактів, підвищення якості будівництва, запобігання економічно не обгрунтованому завищенню цін на будівельну продукцію та скороченню строків будівництва об'єктів в Україні запроваджено систему проведення конкурсів (тендерів) у будівництві

Порядок організації та проведення конкурсів (тендерів) на виконання робіт українськими підприємствами усіх форм власності під час будівництва нових, зозширення, реконструкції, технічного переоснащення, ремонту та реставрації діючих підприємств та об'єктів житлово-цивільного призначення регламентується Положенням про проведення конкурсів (тендерів) у будівництві, затвердженим Постановою Кабінету Міністрів України від 9 січня 1996 р № 25

При залученні до участі у тендері суб'єктів іноземного походження порядок рганізаци та проведення конкурсів у будівництві регулюється Положенням про горядок організації та проведення міжнародних торгів (тендерів) у сфері держав-іих закупівель товарів (робіт, послуг) іноземного походження, затвердженим Іостановою Кабінету Міністрів України від 28 червня 1997 р № 694

Порядок укладення договору підряду на капітальне будівництво визначається агальними положеннями про укладення цивільно-правових договорів У разі ви-іикнення розбіжностей вони регулюються ст 10 Господарського процесуального одексу України

Зміст договору. Права та обов'язки замовника. Зміст договору будівель-ого підряду становлять його умови про права та обов'язки сторін Оскільки цей оговір є двостороннім, то в ньому обидві сторони наділені і правами, і обов'яз-ами

Досить широке коло обов'язків покладено на замовника Він повинен у стро-и, визначені нормативно або за договором, надати генеральному підрядникові роектно-кошторисну та іншу документацію, передати йому майданчик для бу-івництва підприємства, забезпечити своєчасне відкриття і безперервність фі-ансування будівництва та оплату виконання будівельно-монтажних робіт За-овник повинен відповідно до графіка, узгодженого із строками виконання удівельно-монтажних робіт і введення в дію завершених об'єктів, комплексно гредати генеральному підрядникові устаткування, матеріали, вироби, обов'язок зставки яких покладено на замовника Якщо замовник укладає договори на онтаж устаткування безпосередньо з монтажними, спеціалізованими організа-ями, машинобудівними підприємствами (об'єднаннями), а також із пусконала-іджувальними організаціями, то замовник має забезпечити виконання цих робіт погоджені з генеральним підрядником строки

Замовник повинен своєчасно укомплектувати об'єкти, які підлягають введен-о в дію, кадрами, забезпечити ці об'єкти сировиною та енергоресурсами, про-сти комплексне випробування устаткування, прийняти від генерального під-

Договори будівельного підряду 201

рядника за актом закінчені об'єкти, разом з іншими учасниками інвестиційного процесу ввести їх у дію у встановлені строки та провести за них розрахунки Саме на замовника покладено обов'язок забезпечення "життєздатності" об'єкта — приєднання прокладених нових мереж водо-, газо-1 паропроводів, каналізації, залізничних колій, кабельних ліній та інших комунікацій до діючих мереж і ліній

На замовника покладено також контроль і технічний нагляд за відповідністю обсягу і вартості виконаних робіт проектам, кошторисам та будівельним нормам і правилам, а матеріалів і конструкцій — державним стандартам і технічним умо вам. Під час здійснення контрольних функцій замовник не повинен втручатися в оперативно-господарську діяльність підрядника Якщо замовник виявить вщхи лення від умов договору, затвердженої проектно-кошторисної документації, буді вельних норм і правил, він видає підрядникові розпорядження про усунення допущених відхилень, а в разі потреби припиняє будівельні роботи і затримує їх оплату до усунення відхилень Що стосується прав замовника, то вони, як і в будь-якому двосторонньому договорі, узгоджуються з обов'язками контрагента, тобто генерального підрядника

Права та обов'язки генерального підрядника. Генеральний підрядник зобов'язаний збудувати передбачений договором об'єкт відповідно до проектно кошторисної документації, забезпечити виконання будівельно-монтажних робіт відповідно до будівельних норм і правил, провести індивідуальне випробування змонтованого ним устаткування, взяти участь у комплексному випробуванні устаткування, здати робочій комісії закінчені об'єкти будівництва, підготовлені до випуску продукції і надання послуг, а також забезпечити разом із замовником і субпідрядними організаціями введення їх у дію у встановлені строки

Відповідно до ст 898 ЦК України матеріально-технічне забезпечення будівництва покладається на підрядника, якщо інше не встановлено договором будівельного підряду Підрядник, який зобов'язаний здійснювати матеріально-технічне забезпечення будівництва, несе ризик неможливості використання наданого ним матеріалу (деталей, конструкцій) або устаткування

У разі неможливості використання матеріалу (деталей, конструкцій) або устаткування наданого замовником без погіршення якості виконуваних робіт під рядник має право відмовитися від договору та вимагати від замовника оплати ціни робіт пропорційно їх виконаній частині, а також відшкодування збитків,і не покритих цією сумою

Генеральний підрядник має забезпечити виконання будівельно-монтажних робіт згідно з графіком, складеним з урахуванням норм тривалості будівництва і узгодженим із замовником та субпідрядними організаціями

Генеральний підрядник повинен координувати дії усіх учасників будівництва, його рішення з приводу виконання затверджених планів і графіків виробництва будівельно-монтажних робіт є обов'язковими для всіх учасників будівництва незалежно від їх відомчої належності

Згідно зі ст 900 ЦК України на підрядника покладається також обов'язок страхування об'єкта будівництва або комплексу робіт, якщо інше не встановлено договором будівельного підряду

Генеральний підрядник гарантує якість виконаних робіт протягом певного ча су (гарантійного строку) Гарантійні строки у будівництві залежать від виду бу дівельно-монтажних робіт, вони встановлені нормативно, але за домовленістю можуть збільшуватися Підрядник зобов'язаний за свій рахунок усунути дефек-

12 Глава 49

[, допущені з його вини у виконаних роботах, якщо їх виявлено протягом га-інтійного строку. Для загальнобудівельних робіт гарантійний строк становить іин рік, для систем центрального опалення — один сезон. Підрядник, який веде гдівництво житлових будинків, зобов'язаний за свій рахунок усунути дефекти, шущені з його вини, якщо їх виявлено протягом дворічного гарантійного стро-! з дня прийняття житлового будинку в експлуатацію (незалежно від виду

Права генерального підрядника полягають у тому, що він може вимагати від імовника безумовного виконання всіх покладених на нього Правилами та інши-и нормативними актами, а також договором обов'язків і створення належних лов для здійснення будівельно-монтажних робіт.

Прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об'єктів. Після жінчення всіх передбачених проектом робіт підрядник здає об'єкт замовникові гарантійну експлуатацію. У процесі здачі-приймання об'єкта сторони перевіря-іть відповідність закінчених робіт умовам контракту. Здача-приймання здійсню-гься протягом встановленого сторонами строку після одержання замовником иста від підрядника про готовність об'єкта або його частини до експлуатації.

У контракті визначаються етапи здачі об'єкта із зазначенням видів робіт, статкування, систем, споруд, приміщень, що підлягають випробуванню при зда-і. За домовленістю сторони можуть здійснювати попереднє приймання будівель-ої частини об'єкта або окремих робіт, устаткування після індивідуального і ком-лексного випробування, окремих приміщень і споруд тощо.

Порядок передачі і прийняття в експлуатацію об'єктів визначається ст. 904 Щ України.

Замовник, який одержав повідомлення підрядника про готовність до передачі юбіт, виконаних за договором будівельного підряду, або, якщо це передбачено ,оговором, — етапу робіт, зобов'язаний негайно розпочати їх прийняття. Замов-іик організовує та здійснює прийняття робіт за свій рахунок, якщо Інше не вста-ювлено договором. У прийнятті робіт мають брати участь представники органів іержавної влади та органів місцевого самоврядування у випадках, встановлених іаконом або іншими нормативно-правовими актами.

Замовник, який попередньо прийняв окремі етапи робіт, несе ризик їх зни-цення або пошкодження не з вини підрядника, у тому числі й у випадках, коли договором будівельного підряду передбачено виконання робіт на ризик підряд-іика.

Передача робіт підрядником і прийняття їх замовником оформляється актом, іідписаним обома сторонами. У разі відмови однієї із сторін від підписання акта іро це вказується в акті, і він підписується другою стороною. Акт, підписаний зднією стороною, може бути визнаний судом недійсним лише у разі якщо мотиви відмови другої сторони від підписання акта визнані судом обгрунтованими.

Прийняття робіт може здійснюватися після попереднього випробування, якщо це передбачено договором будівельного підряду або випливає з характеру робіт. У цьому випадку прийняття робіт може здійснюватися лише у разі позитивного результату попереднього випробування. Замовник має право відмовитися від прийняття робіт у разі виявлення недоліків, які виключають можливість використання об'єкта для вказаної в договорі мети та не можуть бути усунуті під-

Договори будівельного підряду 203

З метою забезпечення у процесі здачі-приймання об'єкта в експлуатацію тіснішої координації діяльності сторін для проведення випробувань устаткування, а також при зацікавленості замовника в попередньому ознайомленні із змістом цих випробувань у контракті може передбачатися розробка підрядником програми випробувань та її узгодження із замовником.

Обов'язки сторін з організації здачі-приймання об'єкта в експлуатацію визначаються у контракті відповідно до їх функцій у процесі будівництва. У контракті також має бути встановлений порядок покриття витрат на цю роботу. Додаткові витрати на здачу-приймання об'єкта, зумовлені незадовільним виконанням зобов'язань, порушенням умов контракту, мають відшкодовуватися за рахунок винної сторони.

Відповідальність сторін. За невиконання або неналежне виконання обов'язків за договором сторони — підрядник і замовник — несуть взаємну майнову відповідальність як у формі стягнення неустойки, передбаченої законом абс договором, так і у формі відшкодування збитків.

Заходи майнової відповідальності, насамперед неустойка, були встановлен¹ донині чинними Правилами про договори підряду на капітальне будівництвс (1986 р.), але їх застосування ускладнено тим, що в умовах нестабільної еконо міки неможливо нормативно визначити розміри неустойки, які б ефективне впливали на порушників договору. Виходячи з цього, сторони при укладенні до говору повинні самостійно визначати розміри неустойок за недовиконання абс невиконання договірних зобов'язань.

Що стосується підстав стягнення неустойки, то в цій частині названі Прави ла не втратили свою актуальність.

Як свідчить судово-арбітражна (судово-господарська) практика, за порушен ня зобов'язань винна сторона сплачує неустойку, якщо її розмір визначений і договорі. За інших умов відповідальність настає у формі відшкодування заподія них збитків. Таким чином значно підвищується роль договору підряду на капі тальне будівництво.

Замовник несе відповідальність за несвоєчасне надання підрядникові проект но-кошторисної та іншої документації.

У разі порушення договірних зобов'язань може встановлюватись відповідаль ність замовника за:

а) прострочення передачі обладнання для монтажу, матеріалів і виробіввключаючи матеріали і вироби, необхідні для монтажу обладнання, — у вигляднеустойки в розмірі певного відсотка від вартості не переданого у строк обладнання (за окремими назвами);

б) передачу для монтажу некомплектного обладнання — у вигляді штрафурозмірі певного відсотка від вартості переданого некомплектного обладнання ргзом із вартістю деталей, яких не вистачає;

в) затримку початку приймання підприємства, будови, споруди, окремичерг, пускових комплексів, а також об'єктів, які підлягають здачі в експлуатаціїдо повного завершення будівництва, — у вигляді пені;

г) затримку розрахунків за виконані будівельно-монтажні роботи у разі коьсервації об'єктів і приймання законсервованих робіт — у вигляді пені за кожнидень прострочення;

д) незабезпечення у погоджені з підрядниками строки виконання робіт за д(говором підряду, укладеним безпосередньо з монтажними або Іншими спеціалізс

)4 Глава 49

ними організаціями, машинобудівними підприємствами, а також пусконалаго-кувальними організаціями, — у вигляді неустойки певного розміру за кожний нь прострочення.

Підрядник також може нести майнову відповідальність у разі порушення ін-их договірних обов'язків. Так, на підрядника може покладатись відповідаль-сть за:

а) несвоєчасне закінчення з вини підрядника будівництва договірних об'єктів у вигляді пені за кожний день прострочення;

б) порушення строків здачі площ під монтаж обладнання, який повинні здій-іювати машинобудівні підприємства або інші спеціалізовані організації за дого-ірами підряду, укладеними із замовником, — у вигляді пені за кожний деньюстрочення.

Крім того, якщо у визначені гарантійні строки підрядник не усуне недоліки,

замовник може стягнути з нього додаткову неустойку.

Під час укладення договору сторони можуть самостійно встановлювати неус-йки за порушення будь-яких договірних зобов'язань, а також на свій розсуд ізначати їх розмір і порядок нарахування.

Крім передбачених договорами неустойок, сторона, що порушила зобов'язан-і, повинна відшкодувати збитки, які не покриваються сплаченою неустойкою, .що ці збитки виразилися у зроблених іншою стороною витратах, у втраті або ішкодженні її майна. Таке правило закріплено у ст. 356 ЦК УРСР. Воно обме-уе можливість сторін стягнути збитки у повному обсязі, тобто з урахуванням [уїденої вигоди, І тому не раз піддавалося в літературі гострій критиці як таке, з не відповідає інтересам потерпілої сторони (це особливо важливо в умовах )рмування ринкових відносин).

Зважаючи на те, що через Інфляцію і нестабільність в економіці сторони в до-ворі не можуть повною мірою захистити свої Інтереси шляхом встановлення устойок за порушення умов договору, це обмеження доцільно в подальшому яти.

Саме на такій позиції стоїть новий ЦК України, який передбачає і для дого-ру будівельного підряду також загальні правила щодо умов та обсягу відпові-льності підрядника, тобто без обмежень, встановлених ст. 902 ЦК України.

істотні новели щодо правових засад відповідальності підрядника і замовника тановлені Законом України "Про майнову відповідальність за порушення умов говору підряду (контракту) про виконання робіт на будівництві об'єктів" від квітня 2000 р., положення якого поширюються лише на правовідносини, що никають між замовниками, підрядниками та інвесторами у процесі будів-іцтва, реконструкції, реставрації, капітального ремонту об'єктів, споруд за хунок коштів державного та місцевих бюджетів, коштів державних та кому-льних підприємств, установ та організацій.

Наприклад, у разі порушення з вини підрядника строків завершення виконан-і робіт підрядник сплачує замовнику за кожний день прострочення неустойку еню), розмір якої обчислюється від договірної ціни робіт, визначеної з ураху-нням офіційного рівня інфляції, з розрахунку облікової ставки Національного нку України, що діяла у період, за який сплачується неустойка (пеня), ільшеної в 1,5 раза.