§ 2. Предмет, істотні умови, форма та строк договору довірчого управління майном

Предметом будь-якого договору завжди є певна правомірна дія, зумовлена

о змістом.

Відповідно до ст. 1048 ЦК України за договором довірчого управління одна

Ефимова Л. Г. Банковские сдєлки. Комментарий законодательства и арбитражной практики. — 2000. - С. 285.

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейньш) / ред. О. Н. Садиков. - Изд. 3. - М„ 1998. - С. 605.

Договір довірчого управління майном 451

сторона (установник) передає іншій стороні (довірчому управителеві) на певний строк майно у довірче управління, яка зобов'язується за винагороду здійснювати від свого імені управління цим майном в інтересах установника або особи, зазначеної ним (вигодонабувача).

Довірчий управитель майном здійснює від свого імені юридичні та фактичні дії щодо майна, яке перебуває у довірчому управлінні, згідно з договором.

Отже, предметом договору довірчого управління майном виступають юридичні та фактичні дії, спрямовані на здійснення довірчого управління.

Довірче управління майном має складний предмет, який включає в себе два роди об'єктів: фактичні та юридичні дії довірчого управителя з управління майном та майно, передане у довірче управління.

Здійснюючи управління цим майном, довірчий управитель володіє цим майном, користується ним, тобто вилучає корисні властивості майна і розпоряджається ним. За своїм змістом і обсягом правомочності володіння, користування і розпорядження майном рівнозначні повноваженням власника майна, якщо договором довірчого управління не передбачено обмежень (меж) вказаних повноважень довірчого управителя.

Передача майна у довірче управління не має наслідком перехід до довірчого управителя права власності на майно. Довірче управління майном здійснює особисто довірчий управитель, крім випадків передачі довірчого управління майном іншій особі (заступнику) довірчим управителем, який несе відповідальність за дії обраного ним повіреного, як за власні.

Таким чином, предметом довірчого управління майном виступають будь-які правомірні юридичні та фактичні дії, спрямовані на реалізацію чужого суб'єктивного права — установника управління через довірчого управителя, з наділенням управителя (без надання йому права власності) конкретними повноваженнями щодо довіреного майна, встановленими договором довірчого управління майном, у рамках закону.

Поняття та склад об'єктів довірчого управління майном. При розгляді об'єктів довірчого управління неприпустимо ототожнювати цей термін з поняттям "предмет договору", які виступають як різні правові категорії. Предмет довірчого управління — це те, з приводу чого сторони досягли згоди, тобто діяльність управителя, спрямована на певний об'єкт управління.

За змістом ЦК України установник управління передає довірчому управителю майно для здійснення юридичних та фактичних дій, вчинюваних з цим майном довірчим управителем від свого імені в інтересах установника управління або особи, зазначеної ним (вигодонабувача).

Таким чином, під об'єктом довірчого управління майном необхідно розуміти сукупність переданих довірчому управителю майна та/або майнових прав, а також плодів та доходів, пов'язаних з ними суб'єктивних прав та обов'язків, що виникли або отримані в результаті вчинення дій щодо здійснення довірчого управління.

Відповідно до п. 1 ст. 1049 ЦК України предметом договору довірчого управління можуть бути підприємство як єдиний майновий комплекс, нерухома річ, цінні папери, майнові права та інше майно.

Права, набуті довірчим управителем у результаті вчинення дій щодо довірчого управління, включаються до складу майна, переданого у довірче управління, а обов'язки, що виникли в результаті таких дій, виконуються за рахунок цього майна.

29*

»2 Глава 62

Отже, будь-який приріст і збитки відносяться на результати діяльності з до-)чого управління, зменшують, збільшують або змінюють склад майна, яке ребуває у довірчому управлінні. Оскільки власником такого майна залишаєть-установник управління, то плоди, продукція і доходи від використання майна кож надходять у його власність. Тобто, крім майна, переданого у довірче равління, довірчий управитель зобов'язаний повернути установнику плоди, одукцію і доходи, якщо вони не були передані, виплачені або іншим чином від-жені в процесі управління, у тому числі у вигляді доходів, адресованих виго-набувачу.

Майно, передане у довірче управління, має бути відокремлене від іншого йна установника і від майна довірчого управителя. Це досягається двома спотами — технічним та юридичним відокремленням.

Технічне відокремлення майна, що перебуває у довірчому управлінні, здій-юється шляхом його відображення на окремому балансі. Щодо нього має вес-:я самостійний облік. Для розрахунків за діяльністю, пов'язаною з довірчим равлінням, довірчому управителеві відкривається окремий банківський раху-к. На думку Є. А. Суханова, виключається передача у довірче управління звичних рухомих речей споживчого призначення саме тому, що відокремити їх в идичному значенні (шляхом відкриття окремого балансу) нереально¹.

Юридичне відокремлення майна досягається за правилом ст. 1059 ЦК України, адо з яким допускається обмежений порядок звернення стягнення на майно, пе-іане у довірче управління, за вимогою кредитора установника управління.

Враховуючи обмежену правоздатність кредитних організацій, вони можуть йснювати довірче управління лише щодо незначного кола наведених вище об'-ів. Так, згідно з законодавством Російської Федерації'² об'єктами довірчого )авління для кредитної організації можуть бути грошові кошти у національній іюті та в іноземній валюті, цінні папери, природне коштовне каміння та доро-ІЇнні метали, похідні фінансові інструменти, належні резидентам на правах існості. Кредитна організація, яка виступає як установник довірчого управлін-

має право передавати у довірче управління всі види майна, перераховані ви-, за винятком грошових коштів у національній валюті та в іноземній валюті, гдитна організація не може інвестувати під умови гарантій самої кредитної ор-

Ізації і взаємопов'язаних з нею юридичних осіб кошти, отримані у довірче уп-ління. Кредитна організація — довірчий управитель не може видавати креди-

(позики) за рахунок майна, яке перебуває в управлінні, а також отримати

дити (позики) як довірчий управитель³.

Сухапов Е А. Агентирование, доверительное управление имуществом, коммерческая концес-

Комментарий ГК РФ // Хазяйство и право. - 1996. - № 1 і. - С. 9; Суханов Е. А. Договор їрительного управлення имуществом // Правовое регулирование банковской деятельности. — ЮрИнфор, 1997. - С. 87-88.

Инструкдия ЦБ РФ от 2 июля 1997 г. № 63 "О порядке осуществления операций довери-.ного управлення и бухгалтерском учете зтих операций кредитними организациями Россий-і Федерации" // Вестник Банка России. — 1997. — № 43.

Ефимова Л. Г. Банковские сделки. Комментарий законодательства и арбитражной практики. — 2000. - С 294.

Договір довірчого управління майном 453

Відповідно до ст. 1058 ЦК України у довірче управління може бути передане майно, що є предметом договору застави. Установник управління зобов'язаний попередити довірчого управителя про те, що майно, яке передається у довірче управління, є предметом договору застави. Якщо установник не попередив довірчого управителя і сам довірчий управитель не знав і не міг знати про те, що майно, яке передане у довірче управління, є предметом договору застави, довірчий управитель має право вимагати розірвання договору та виплати належної йому за договором плати відповідно до строку управління щш майном.

Законодавець не наводить виключного переліку об'єктів довірчого управління. У зв'язку з цим поряд з речами та іншим майном об'єктами довірчого управління можуть бути й інші об'єкти цивільних прав. ЦК України застосовує термін "інше майно" в широкому розумінні слова. Під іншим майном, що виступає об'єктом довірчого управління, слід розуміти не лише матеріальні предмети навколишнього світу. В довірче управління можна передавати й нематеріальні блага. Зокрема, законодавець прямо вказує на можливість довірчого управління виключними майновими правами, якими володіє автор та інший володар результатів творчої діяльності.

Враховуючи відкритий перелік об'єктів, у довірче управління можуть передаватися документи, що не є цінними паперами та засвідчують право на управління та одержання відповідної частки прибутку юридичної особи у вигляді паїв та часток у статутному фонді (капіталі) підприємницьких товариств.

Зрозуміло, що не всі суб'єктивні цивільні права можуть передаватися у довірче управління.

Згідно з п. 2 ст. 1049 ЦК України не можуть бути предметом договору управління майном грошові кошти, крім випадків, коли право здійснювати управління грошовими коштами прямо встановлено законом.

Істотні умови договору довірчого управління майном. Договір довірчого управління майном є підставою для виникнення довірчого управління і одночасно виступає зобов'язанням, зміст якого розкривається через права та обов'язки його учасників, що визначаються в його умовах. Умови, на яких укладений договір довірчого управління майном, становлять його зміст, як спільного юридичного акту сторін.

У цивільному праві договірні умови об'єднуються у певні групи. Найпоширенішими є три групи умов: істотні, звичайні та випадкові. Деякі автори договірні умови поділяють на істотні та неістотні. У літературі висловлена позиція про поділ на істотні, приписувані, ініціативні та відсильні умови¹.

У договорі довірчого управління майном завжди присутні Істотні умови, звичайні та випадкові. Але всі умови — Істотні, звичайні, випадкові чи інші — після укладення договору стають однаково обов'язковими, і сторони повинні їх дотримуватися.

Істотними є ті умови договору, які визнані такими за законом або необхідні Для договорів даного виду, а також всі ті умови, щодо яких за заявою однієї із сторін повинно бути досягнуто згоди. Одже, істотними вважаються насамперед

Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Общая часть. — М., 1997. — С. 222— 223.

1-54 Глава 62

і умови договору, які названі такими за законом, а також ті, які конче необхідні ція договору даного виду.

Відповідно до ст. 1054 ЦК України істотними умовами договору довірчого 'правління майном визнаються перелік майна, що передається у довірче управ-ііння, та розмір і форма плати за управління майном. Договір довірчого управ-ііння майном, укладений з порушенням вимог щодо істотних умов або за відсут-юсті однієї з них, не може бути визнаний недійсним. У разі відсутності хоч би іднієї із зазначених умов договір вважається неукладеним. Законодавчими акта-іи можуть встановлюватися додаткові вимоги щодо змісту умов договорів довір-юго управління цінними паперами та іншими видами майна.

Форма і строк договору довірчого управління також відображають спе-[ифіку цього виду договору.

Згідно з п. 1 ст. 1050 ЦК України договір довірчого управління укладається ; письмовій формі. Договір довірчого управління нерухомим майном підлягає но-аріальному посвідченню і державній реєстрації. Недодержання письмової форми ,оговору довірчого управління рухомого майна позбавляє його учасників права іідтверджувати його існування свідченнями свідків. У разі порушення вимоги іро державну реєстрацію договір довірчого управління визнається недійсним.

Відповідно до ст. 1055 ЦК України строк договору довірчого управління май-юм встановлюється у договорі довірчого управління майном. Якщо сторони не означили строку договору управління майном, він вважається укладеним на і'ять років. У разі відсутності заяви однієї із сторін про припинення або зміну .оговору управління майном після закінчення його строку договір вважається [родовженим на той же строк і на тих же умовах.

Таким чином, договір довірчого управління не може укладатися для вчинен-ія будь-якої разової угоди. У зв'язку з цим уявляється неправильним визнання ,оговором довірчого управління договору, за яким управитель зобов'язався пе-»ед установником продати на фондовому ринку належний останньому вексель, 'скільки предметом такого договору не є діяльність з управління чужим майном він був укладений для виконання посередницької операції, яка має разовий характер, що не характерно для договору довірчого управління¹.

Відповідно до ст. 1054 ЦК України умова про строк договору не належить до :тотних умов договору довірчого управління майном. Тому при вирішенні споїв, пов'язаних з неможливістю визначення строку договору довірчого управлін-я майном, суди мають визнавати такі договори укладеними на строк п'ять років, ле не такими, що неукладені. Нормативне визначення надмірно малого строку її такого договору штучно обмежує і перешкоджає нормальному розвитку пра-овідносин довірчого управління, що підтверджує судова практика застосування оговору довірчого управління майном у Російській Федерації, в ЦК якої вста-овлено максимальний строк договору довірчого управління майном у п'ять оків.

Так, Арбітражний суд Красноярського краю розглянув справу за позовом »АТ "НГМК" до ТОВ "Елта" про стягнення 55 млн руб. безпідставного збагачен-я, задовольнивши вимоги позивача. На обгрунтування прийнятого рішення ар-ітражний суд вказав на такі обставини. Наданий позивачем договір є договором

Ефимова Л. Г. Указ. соч. — С. 299.

Договір довірчого управління майном 455

довірчого управління майном, який регламентується положеннями ЦК РФ про довірче управління майном (гл. 53). Відповідно до цивільного законодавства до істотних умов договору довірчого управління належить (поряд з іншими) умова про строки дії договору. Оскільки наданий договір не дає можливості визначити такий строк і, відповідно, угоди про істотні умови договору не досягнуто, то за ст. 1012 ЦК РФ договір вважається неукладеним.

Проте, на виконання цього договору позивачем були передані відповідачу векселі ВАТ "Красноярськенерго". Тому ТОВ "Елта" безпідставно отримало векселі в рахунок оспорюваного договору, який вважається неукладеним. Оскільки суду не були надані докази наявності спірних векселів у відповідача, то підстав для вимоги про повернення в натурі безпідставно отриманих векселів не встановлено. В цьому випадку відповідно до ст. 1105 ЦК РФ відповідач повинен відшкодувати позивачеві дійсну вартість цього майна на момент його витребування, яка на той момент становила 60 млн руб.

На підставі викладеного суд визнав позовні вимоги обгрунтованими і такими, що підлягають задоволенню¹.

Отже, за ЦК РФ вважається неукладеним договір довірчого управління майном, який не містить положень про строк його дії.

Положення ЦК України щодо строків адекватно відповідають тривалому і пролонгованому характерові відносин, які регулюються договором довірчого управління майном, розрахованих на вчинення не разових, а сукупності юридичних та фактичних дій.

Незважаючи на "новизну" цього правового інституту, відсутність практики і традицій його застосування в цивільному праві, законодавець відмовився від хибної практики закріплення в ЦК надмірно короткого максимального строку договору довірчого управління, марно намагаючись тим самим зменшити ймовірність порушення інтересів установників та вигодонабувачів з боку довірчих управителів за договорами, укладеними на невигідно (для кредиторів) великі строки.