13.4. 13.3. Поняття дипломатичного права

13.3. Поняття дипломатичного права

Дипломатичним правом є сукупність принципів і норм, які регулюють правовий статус і діяльність дипломатичних представництв держав.

Дипломатичне право необхідне для здійснення державою права посольства, яке включає активне право посольства (тобто право направляти посольства) і пасивне право посольства (тобто право приймати посольства).

Джерелами дипломатичного права є, перш за все, звичаєві норми міжнародного права. Вони кодифіковані і доповнені у ряді універсальних конвенцій: Віденська конвенція про дипломатичні зносини 1961 р. (Україна бере участь), Конвенція про спеціальні місії 1969 р. (Україна не бере участь), Конвенція про запобігання і покарання злочинів проти осіб, які користуються міжнародним захистом, зокрема дипломатичних агентів 1973 р. (Україна бере участь).

Встановлення дипломатичних зносин

Встановлення дипломатичних відносин і створення представництв здійснюється за угодою держав. Встановлення дипломатичних відносин не завжди спричиняє за собою створення представництва.

Дипломатичне представництво— орган однієї держави що знаходиться на території іншої держави для здійснення з ним офіційних відносин. Існує два види дипломатичних представництв: 1) посольства і 2) місії.

Процедура призначення і ухвалення дипломатичного представника називається акредитацією. До офіційного призначення глави представництва держава повинна отримати агреман.

Агреман- це згода країни перебування на призначення певної особи Главою дипломатичного представництва.

Країна перебування може відмовити в агремані без пояснення мотивів відмови. Після отримання агремана глава представництва стає persona grata (буквально - бажаною особою).

На листі паперу з вказівкою прізвища, імені, по батькові, року народження і послужного списку кандидата на пост глави дипломатичного представництва не ставляться ніяких підписів або печаток. Якщо протягом максимум трьох тижнів з дня передачі паперу на ту, що представляється кандидатуру відповіді немає, це означає, що держава, яка приймає не бажає мати дану особу главою дипломатичного представництва. Причини можуть бути різні. Найбанальніша з них — особа допускала недружні вислови відносно приймаючої держави.

Відсутність мотивування з боку приймаючої держави вважається нормою в дипломатичній практиці. В такому випадку акредитуючи держава має запропонувати іншу особу на призначення главою дипломатичного представництва.

Після отримання агремана на представлену кандидатуру, глава акредитуючої держави підписує указ (або інший документ) про призначення даної особи главою дипломатичного представництва в державі перебування.

Після цього глава акредитуючої держави підписує вірчі грамоти, завізовані главою зовнішньополітичного відомства які адресовані главі приймаючої держави. У документі міститься прохання «вірити» всьому тому, що висловлюватиме від імені акредитуючої держави глава дипломатичного представництва.

Акредитація завершується врученням грамот главі держави призначення, після чого представник може приступити до виконання своїх функцій.

Місія дипломатичного представника припиняється за ініціативою його держави (відставка, нове призначення, хвороба) або за ініціативою країни перебування у разі визнання даної особи persona non grata (небажаною особою), для чого мають бути достатньо серйозні підстави. Такими є: припинення дипломатичних відносин, стан війни, припинення існування однієї із сторін в таких відносинах.

Види дипломатичних представництв

До Першої світової війни тільки великі держави обмінювалися представництвами на рівні посольств. Нині відповідно до принципу суверенної рівності, всі держави можуть обмінюватися посольствами. Проте з різних причин зберігаються представництва нижчого рангу, що іменуються місіями. Ранг представництва зазвичай визначається станом відносин між відповідними державами. Відмінності між ними носять не правовий, а протокольний характер.

Віденська конвенція закріпила такі класи глав представництв: посли і посланники, що акредитуються при главах держав, повірені в справах, що акредитуються при міністрах закордонних справ.

Посольство очолюється надзвичайним і повноважним послом, місія - посланником або повіреним в справах. Останнього слід відрізняти від тимчасового повіреного в справах, який у відсутність посла може тимчасово очолювати і посольство.

Спеціальні місії

Розвиток взаємодії держав зумовив поширення такої форми представництва, як спеціальні місії. Конвенція про спеціальні місії 1969 р. визначає такого роду місію як тимчасове представництво держави, що прямує з однієї держави в іншу з відома останньої для вирішення спеціальних питань або для виконання спеціального завдання. Діяльність таких місій називають дипломатією ad hoc. За постійними посольствами зберігається повсякденне обслуговування офіційних відносин. У вирішенні інших проблем вирішальне значення належить спеціальним місіям.

Особливо велике значення місій на вищому рівні, за участю глав держав і урядів. Зустрічі на вищому рівні стали постійним явищем. На них вирішуються найбільш важливі міжнародні проблеми. Виключно важливу роль грають зустрічі на вищому рівні для розвитку відносин в рамках СНД.

Конвенція про спецмісії передбачає для їх членів привілеї і імунітет, аналогічні дипломатичним. Нагадаємо, що вищі посадові особи при будь-якому офіційному візиті в іншу державу користуються дипломатичним імунітетом.

Функції дипломатичних представництв

Основні функції дипломатичних представництв:

• представництво своєї держави.

• ведення переговорів з урядом країни перебування;

• захист інтересів своїх громадян і юридичних осіб;

• інформаційна функція (з'ясування всіма законними засобами умов і подій в країні перебування і доведенні інформації до відання свого уряду).

Відповідно до Віденської конвенції про дипломатичні зносини, функції представництва мають здійснюватися так, щоб заохочувати дружні відносини з державою перебування, розвиток з нею співробітництва в сфері економіки, культури, науки.

Істотне значення має включення у Віденську конвенцію пункту про відсутність перешкод до того, щоб дипломатичне представництво здійснювало і консульські функції (п. 2 ст. 3). Потреба в цьому відчувається досить часто.

Дипломатичні привілеї і імунітет

Під дипломатичним імунітетом розуміються вилучення з-під адміністративної, кримінальної і цивільної юрисдикції держави перебування.

Дипломатичні привілеї- це переваги, що надаються дипломатичним представництвам і їх співробітникам.

Дипломатичний імунітет і привілеї надаються з метою створення найбільш сприятливих умов для здійснення функцій дипломатичними представництвами. Правовою основою імунітету і привілеїв є суверенна рівність держав оскільки дипломатичні представництва і їх співробітники є уособленням держав.

Дипломатичний імунітет і привілеї поділяють на:

• імунітет і привілеї дипломатичного представництва

• особистий імунітет і привілеї.

До імунітету дипломатичного представництва належать:

1. Недоторканність приміщень дипломатичного представництва. Під приміщеннями розуміються будівлі або їх частини, використовувані для цілей представництва, включаючи резиденцію його глави, або його частини, земельну ділянку, зокрема, сад і автостоянку. Їх недоторканність означає, що власті держави перебування не можуть вступати в ці приміщення без згоди глави представництва. Держава перебування зобов'язана робити належні заходи для захисту приміщень представництва від будь-якого вторгнення або нанесення шкоди, а також для запобігання всякому порушенню спокою представництва або образи його гідності. Тому власті держави перебування бувають такі стурбовані, коли перед будівлями дипломатичних представництв іноземних держав проходять які-небудь мітинги, демонстрації, ходи або пікети.

Не дивлячись на закріплену міжнародним і внутрідержавним правом недоторканність дипломатичних представництв нерідкі випадки вторгнення сторонніх осіб на їх територію. Наприклад 8 липня 2003 р. зловмисники проникли в посольство Росії у Швеції, потім угнали автомобіль співробітника посольства. В результаті будівлі посольства була завдана шкода, автомобіль не підлягав відновленню.

Нерідко виникає питання: що робити у разі форс-мажорних обставин — пожежі, повені, захоплення приміщення терористами? Відповідь однозначна — ні за яких обставин не можна без згоди глави дипломатичного представництва вступати на його територію.

Це відноситься і до тих випадків, коли в представництві здійснений злочин. Воно розслідується силами персоналу представництва, можуть запрошуватися і фахівці з держави, що представляється.

У березні 2002 р. з сейфа консульського відділу Посольства Монголії в Москві була викрадена крупна сума грошей. Для розслідування злочину Посольство запросило з Монголії співробітників правоохоронних органів. ГУВС Москви повідомило, що воно не отримало від Посольства ніяких повідомлень про крадіжку. Аналогічний порядок діє і відносно представництв при міжнародних організаціях.

У 1997 р. в приміщенні представництва Перу при ООН був виявлений кокаїн. Розслідування здійснювалося перуанською поліцією, яка інформувала держдепартамент про хід його проведення через МЗС Перу.

Влада країни перебування зобов'язана вжити всі належні заходи для захисту приміщень дипломатичного представництва від вторгнення або заподіяння шкоди, забезпечити нормальні умови для діяльності представництва. Вони повинні сприяти представництву в пошуку відповідних приміщень, але не зобов'язані їх оплачувати. Цей момент деколи набуває істотного значення. Міжнародне право не дозволяє використовувати інститут недоторканності приміщення дипломатичних представництв для надання притулку особам, що переслідуються властями держави перебування. Тим не менше практика деяких держав, головним чином Латинською Америки, багата прикладами використання приміщень іноземних дипломатичних представництв в цілях надання політичного притулки особам.

2. Приміщення дипломатичних представництв, предмети їх обстановки і інше майно, що знаходиться в них, а також засоби пересування співробітників представництв користуються імунітетом від обшуку, реквізиції, арешту і інших виконавчих дій як у мирний час, так і під час збройних конфліктів.

У зв'язку з цим слід сказати про випадок грубого порушення норм міжнародного права, зокрема положень Віденської конвенції про дипломатичних зносин 1961 р., військовими властями США 6 квітня 2003 при проведенні ними і Великобританією військової акції проти Іраку. Колона автомобілів російського посольства в Багдаді, очолювана автомобілем російського посла в Іраку під російським прапором, була обстріляна в декількох кілометрах від Багдада. При цьому п'ять чоловік було поранено. Одному з них була зроблена операція, і він був залишений в госпіталі. Росія зажадала від США повного дотримання всіх зобов'язань, які несуть воюючі сторони по відношенню до дипломатичних представництв

3. Приміщення представництв, як власні, так і орендовані користуються фіскальним імунітетом, тобто звільняються від всіх податків зборів і мит, окрім плати за конкретні види обслуговування.

4. У ст. 24 Віденських конвенції про дипломатичні стосунки 1961 р. закріплена недоторканність архівів і документів дипломатичних представництв у будь-який час і в будь-якому місці. Це стосується і періоду розриву дипломатичних зносин між державами у тому числі і у зв'язку із збройним конфліктом між ними. Офіційна кореспонденція представництв також недоторканна. Дипкур'єри в час доставления ними диппошти за призначенням також користуються недоторканністю.

Привілеї дипломатичних представництв:

1. Право користування прапором і емблемою своєї держави на приміщеннях диппредставництва, включаючи резиденцію його глави, а також на засобах пересування глави представництва (ст. 29 Віденською конвенції 1961 р.).

2. Митні привілеї, тобто право ввозити на територію держави перебування і вивозити з цієї території призначені для офіційного користування представництв товари із звільненням від сплати митних зборів, податків і без застосування до товарів заборон і обмежень економічного характеру (п. «а» ст. 36 Віденської конвенції 1961 р.).

3. Свобода зносин зі своєю державою, дипломатичними представництвами і консульськими установами в інших країнах. Для цього держава може користуватися всіма відповідними засобами, зокрема послугами дипкур'єрів або шифрованих депеш.

До особистого імунітету і привілеїв належать:

1. Недоторканність дипломатів.Надання імунітету персоналу представництва залежить від того, до якої категорії співробітників дана особа відноситься. Повним імунітетом користується дипломатичний персонал, особи, що володіють дипломатичним рангом. Вони не можуть бути піддані арешту і затриманню. Держава перебування забезпечує їх безпеку. Дипломат користується імунітетом від кримінальної, цивільної і адміністративної юрисдикції. Це означає, що він вилучений з судової юрисдикції і юрисдикції примусового здійснення права. Що ж до приписуючої юрисдикції, то дипломат імунітетом не володіє, оскільки він зобов'язаний дотримувати закони країни перебування, у тому числі і ті, які спеціально призначені для дипломатів. Одночасно дипломати знаходяться під юрисдикцією своєї держави. Істотне значення в регламентації їх діяльності грають акти відомства закордонних справ країни, що направила їх, які деколи явно обмежують загальноприйняті права людини.

В роки холодної війни, наприклад, держдепартамент США забороняв обслуговуючому персоналу представництва в СРСР вступати у "інтимні і романтичні відносини" з росіянами. Лише у 1995 р. заборона була знята (виняток становить персонал, пов'язаний з особливо важливими державними таємницями, і охорона посольства). Див: International Herald Tribune. 1995. May 26. МЗС СРСР не видавав подібних розпоряджень, але до початку 1990-х рр. застосовувалися суворі заходи до тих, хто заводив тісні зв'язки з громадянами країни перебування. У 90-х рр. XX в. неофіційна заборона була неофіційно ж скасована. Нині обмеження стосуються лише носіїв державної таємниці (Вісті. 1995. 26 травня).

2. Недоторканність резиденцій дипломатів, їх засобів пересування майна, паперів і кореспонденції.Недоторканністю користується житлове приміщення дипломата, навіть тимчасове, наприклад номер в готелі або санаторії, а також його майно. Якщо дипломат перебуває за кермом автомобіля і порушує правила дорожнього руху, він може бути зупинений працівниками служби дорожнього руху і вони йому можуть указувати на порушення конкретного правила. Проте ні штрафувати, ні піддавати дипломата яким-небудь іншим санкціям представники влади держави перебування не мають права.

3. Імунітет від кримінальної і цивільної юрисдикції держави перебування.Імунітет від кримінальної юрисдикції носить абсолютний характер і поширюється навіть на ті випадки, коли має місце зловживання імунітетом.Це положення було підтверджене Міжнародним судом ООН в рішенні у справі про дипломатичний і консульський персонал США в Тегерані.

МС ООН підкреслив, що вилучення з кримінальної юрисдикції не означає безкарності: "Дипломатичне право само передбачає необхідні заходи захисту і покарання за протиправну діяльність членів дипломатичних або консульських місій".

Зазвичай у разі вчинення дипломатом злочину він відкликається своєю державою. Держава, яку представляв дипломат, в принципі має притягати його до кримінальної відповідальності у разі серйозного злочину, здійсненого в країні, де він був акредитований.

25 січня 2001 р. перший секретар Посольства РФ в Канаді Д, не впоравшись з керуванням автомобілем, збив двох жінок. Поліція не мала права провести тест на вміст алкоголю в крові До, але, на її думку, у Д спостерігалися зовнішні ознаки сп'яніння. Поліція запропонувала йому проїхати в ділянку, де був складений відповідний протокол, після чого Д повернувся в Посольство. Через декілька днів він був відкликаний і звільнений з дипломатичної служби. За поданням канадської сторони Генпрокуратура РФ порушила кримінальну справу. У березні 2002 р. московський суд визнав Д винним і засудив його до чотирьох років позбавлення волі з відбуванням покарання в колонії-поселенні.

Держава може позбавити свого дипломата імунітету у разі здійснення ним злочину. Але такі випадки досить рідкісні. У 1997 р. дипломатичний співробітник Посольства Грузії у Вашингтоне г.М. став винуватцем автотранспортної події, в результаті якої загинула молода американка. На прохання США Грузія відмовилася від імунітету Г.М., який був засуджений американським судом. Після цього мати загиблою пред'явила до уряду Грузії і засудженому позов. Сума компенсації була визначена шляхом угоди.

В 1996 р. президент Грузії зняв імунітет з грузинського дипломата Р. Махарадзе, який, перебуваючи за кермом автомобіля зробив наїзд на 16-річну дівчину США, і вона загинула. Американський суд визнав грузинського дипломата винним в здійсненні тяжкого злочину і засудив його до тривалого терміну позбавлення волі. Через п'ять років США передали засудженого Грузії для подальшого відбування терміну покарання у себе на батьківщині.

Імунітет від цивільної юрисдикції має обмеження, які стосуються тих випадків, якщо дипломат виступає не в офіційній якості. Іноді визначити цю обставину виявляється складно.

В кінці 1997 р. після виступу в посольстві Єгипту в Ізраїлі танцівниця Ш. Шалом подала позов до місцевого суду, вимагаючи відшкодування їй моральної шкоди розміром 286 тис. дол. США. Вона стверджувала, що посол дозволив собі неприпустимі вільності, внаслідок чого постраждала її репутація. Суд Ізраїлю відхилив позов про сексуальне домагання, посилаючись на дипломатичний імунітет посла.

Допустимі речові позови, що стосуються приватного нерухомого майна дипломата, позови, що стосуються спадкоємства, відносно якого дипломат виступає як виконавець заповіту, опікун над спадковим майном, спадкоємець, як приватна особа; позови, що стосуються будь-якої професійної або комерційної діяльності, здійснюваної дипломатом поза своїми офіційними функціями. Відмітимо, що Віденська конвенція про дипломатичні зносини в принципі забороняє займатися в країні перебування професійною або комерційною діяльністю з метою особистої вигоди (ст. 42).

Дипломати не зобов'язані бути свідками.Проте ніщо не перешкоджає їм це робити, якщо вони самі того побажають. Природно дипломати користуються імунітетом від адміністративної юрисдикції.

4.Особистий багаж дипломата не підлягає огляду митними властями держави.Виняток становлять випадки, коли є серйозні підстави вважати, що в багажі дипломата містяться предмети заборонені законом для ввезення або вивозу (ст. 36 Віденській конвенції 1961 г.;

Привілеї дипломата:

1) звільнення від всіх податків, зборів і мит в державі перебування, окрім непрямих податків, податків на спадок і ряду зборів;

2) звільнення від всіх трудових, державних і військових повинностей;

3) звільнення від митних зборів, податків і зборів (ст. 36 Віденській конвенції 1961 .;

Слід зазначити, що дипломатичним імунітетом і привілеями користуються всі члени сім'ї дипломата, якщо вони не є громадянами країни перебування. Статус адміністративно-технічного персоналу прирівняний до дипломатичного, за винятком цивільної і адміністративній юрисдикції, яка на останніх не поширюється. Обслуговуючий персонал користується імунітетом у відношенні дій, що здійснюються при виконання службових обов'язків. Він звільнений від податків, зборів і мит на заробіток отриманий ними по службі.

Персонал дипломатичного представництва

Дипломатичний персонал представництв в даній державі утворює дипломатичний корпус, який очолюється старшим за часом перебування в країні главою представництва - дуайєном (старійшиною, деканом). Цей корпус і його дуайен виконують протокольні функції, поздоровляють владу країни перебування з відповідними подіями або виражають співчуття. Відомі також випадки протесту з боку корпусу при порушенні дипломатичного імунітету.

Друга категоріяспівробітників представництва - адміністративно-технічний персонал. Його складають бухгалтери, шифрувальники, канцелярські працівники, перекладачі та ін. Наслідуючи поширену практику, Віденська конвенція про дипломатичні зносини значною мірою прирівняла адміністративно-технічний персонал і членів їх сімей до дипломатичного персоналу, за деякими істотними виключеннями. Імунітет від цивільної і адміністративної юрисдикції не поширюється на дії, здійснені не при виконання службових обов'язків. Цей персонал може безмитно ввозити предмети первинного вжитку, але не звільняється від митного огляду (п. 2 ст. 37).

Третю категорію складає обслуговуючий персонал (кухарі, садівники, охорона, водії і ін.). Члени цього персоналу користуються імунітетом відносно дій, здійснених при виконання службових обов'язків, і звільняються від податків на заробіток, що отримується по службі, зрозуміло, за умови, що вони не є громадянами країни перебування (п. 3 ст. 37).