10 Социальная теория права и интегрированная юриспруденция.

Современная социальная теория права, по мнению Бермана, предпо­лагает понимание права как самостоятельного социального фактора, т. е. не только как одного из результатов, а как одну из причин целого ряда общественных, экономических политических, интеллектуаль­ных, моральных и религиозных явлений. Право, полагает ученый, не может быть сведено ни к материальным условиям общества, ни к соответствующей системе идей и ценностей. Берман в этом вопросе оппонирует как К. Марксу, так и Г. Гегелю с М. Вебером. Если Ге­гель ошибался, думая, что сознание определяет бытие, то это не значит, что прав был Маркс, утверждая, что бытие определяет сознание. В ре­альной жизни, полагает ученый, ни одно из них не «определяет» другое, они идут вместе и по очереди делают свое дело. Следова­тельно, «в своем определении и исследовании права социальная тео­рия должна делать упор на взаимодействие духа и материи, идей и опыта». Поэтому необходимо «свести воедино все три традицион­ные школы юриспруденции» — позитивизм, теорию естественного права и историческую школу — и «создать интегрированную, единую юриспруденцию» (с. 57).

Ученый считает заблуждением саму мысль об исключительности какого-либо классического варианта правопонимания, будь это поли­тическая и аналитическая юриспруденция («позитивизм»), или фило­софская и моральная юриспруденция («теория естественного права»), или историческая и социоэкономическая юриспруденция («историче­ская школа», «социальная теория права»). Берман убежден в том, что «...нужна юриспруденция, которая интегрирует все три традиционные школы и выходит за их пределы. Такая единая юриспруденция подчер­кивала бы, что в право надо верить, иначе оно не будет работать; а это включает не только разум, но также чувства, интуицию и веру. Это тре­бует полного общественного осознания» (с. 16-17). Таким образом, интегрированная юриспруденция для Бермана — это философия, объе­диняющая три классические школы: правовой позитивизм, теорию естественного права и историческую школу. Она основана на убежде­нии, что каждая из этих трех конкурирующих школ выделила одно из ^вaжныx измерений права, исключив прочие, и что совмещение несколь-^ix измерений в одном фокусе, во-первых, возможно, и, во-вторых, важ-чо. Эти три конкурирующих подхода Берман предполагает примирить "Утем более широкого определения права по сравнению с теми, ко-^рые приняты каждой школой в отдельности.

475

Раздел V

ПРАВОВЫЕ УЧЕНИЯ XX ВЕКА

По Берману, позитивисты чаще всего определяют позитивное право (а никакого другого права они, по его мнению, не признают) как официальные нормы или, в случае американских правовых реа­листов, как официальные модели поведения, рационализированные нормами или скрытые в них. Большинство приверженцев теории естественного права также определяют позитивное право как нор­мы, но поверяют их принципами или стандартами морали, которые они считают равноценной частью права. «Истористы» тоже опреде­ляют право как сочетание норм и принципов морали, но — в отли­чие от позитивистов — придают большее значение нормам обычного права, чем нормам законодательства, а в отличие от «естественни­ков» их больше волнуют не универсальные, а конкретные мораль­ные принципы, соответствующие характеру и традициям народа или общества. Все эти варианты правопонимания могут быть совмеще­ны в теории, основы которой, согласно Берману, были заложены Холлом. Ученый пишет об этом следующее: «Профессор Джером Холл, который изобрел термин "интегрированная юриспруденция"... относится к этим определениям права с уважением, но дает опреде­ление более широкое, чем все три вместе взятые. Он определяет право как тип социального действия, процесс, в котором нормы, ценно­сти и факты — и то, и другое, и третье — срастаются и актуали­зируются... На мой взгляд, именно актуализация права является его наиболее существенным признаком. Если определить право как деятельность, как процесс законотворчества, судебного рассмот­рения, правоприменения и других форм придания правового порядка общественным отношениям через официальные и неофициальные модели поведения, то его политический, моральный и исторический аспекты могут быть сведены воедино...» (выделено мною. —А. 77.).⁵⁷

Подтверждение этим идеям Берман видит в истории формиро­вания западной правовой традиции. Ученый убежден, что западное право начинало формироваться «снизу», вырастая из структуры со­циальных и экономических взаимоотношений внутри социальных групп на низовом уровне. Поведенческие модели взаимоотношении постепенно приобрели нормативный параметр: обыкновения транс­формировались в обычаи, обычаи — в право. Трансформация обычая в право лишь частично связывается Берманом с возникновением цент­рализованных политических властей. Таким образом, право для него

"'Берман Г. Дмс. Вера и затон: примирение права и религии. М., 1999. С. 342-343.

476

ИНТЕГРАТИВНАЯ ЮРИСПРУДЕНЦИЯ

Гласа

10

есть трансформированный обычай, а не просто воля или разум зако­нодателя. Право распространяется «не только сверху вниз, но и снизу

вверх» (с. 531).

Именно поэтому Берман настаивает на том, что социальная теория

права должна выработать такое определение права, которое было бы шире, чем определения Маркса и Вебера. Для них право есть орудие господства, средство реализации воли законодателя. Такой позитивистский подход отражает только одну сторону дела. Ведь право является также отражением моральных принципов, как это было хорошо показано в школе естественного права. Но и такой взгляд на право верен, по Берману, лишь частично. В конечном счете, право есть продукт обычая, следствие исторически укоренившихся ценностей и норм сообщества. Однако и этот третий подход, ассо­циируемый с исторической школой, может претендовать лишь на треть истины. Лишь «соединение всех трех подходов... позволяет ответить на поставленные Марксом и Вебером вопросы лучше, чем они сами» (с. 531). Право не только социально-экономический факт, но также и идея, понятие и, кроме того, определенный цен­ностный критерий. «Оно неизбежно имеет интеллектуальный и моральный параметры. В отличие от чисто интеллектуальных и мо­ральных критериев, право должно применяться на практике, но, в отличие от чисто материальных явлений, оно состоит из идей и цен­ностей. Кроме того, идеи и ценности права должны, как считается, иметь определенную степень согласованности друг с другом, а также с другими, неправовыми идеями и ценностями общества, т. е. с его идеологией в целом» (с. 533). Тот факт, что право по своей природе имеет как материальный, так и идеологический характер, Берман связывает с тем, что право одновременно растет снизу вверх, из струк­туры и обычаев всего общества, и движется сверху вниз под влиянием политики и ценностей людей, стоящих у власти. Право, по его мне­нию, помогает интегрировать и то, и другое. Таким образом, делает вывод мыслитель, конфликт между экономическим базисом и поли­тико-нравственной надстройкой над базисом, в котором Маркс ви-Дел главную причину революций, по крайней мере теоретически может быть разрешен посредством права (с. 533).

Понятие права. Берман, как уже было отмечено, отвергал «узкие» определения права. Для него право — это не только то, что записано ^<<в ^игах», но и то, что находится в действии. «Право в действии

477