Раздел V

ПРАВОВЫЕ УЧЕНИЯ xxber-a

Напротив, жизненные ситуации, т. е. сфера «реального» права, кон­кретны, подвижны и изменчивы. Притом находятся они не в сфере должного, а в сфере фактического, сущего. Каждая конкретная си­туация неповторима, отличается от любой другой. Поэтому здесь в сфере бытия, всякая норма превращается в «фикцию», «стеногра­фический символ», как таковой ее нет. Суд каждый раз заново создает право. В каждом случае право нуждается в пересмотре, чтобы уста­новить, насколько оно защищает общество. В свою очередь действу­ющее, «реальное» право как совокупность решений по конкретным делам также не способно, по Ллевеллину, превратиться в норму. Оно остается на уровне множества отдельных фактических отношений, жизненных ситуаций. Каждое предшествующее решение имеет для последующих решений не предписывающее, а лишь описательное значение.

«Реалистическое» понимание права совмещалось у Ллевеллина с идеей правового плюрализма и позволяло ученому утверждать, что правовые функции возникают в процессе регулирования отно­шений в рамках любой стабильной социальной группы, независимо от ее размера, начиная от семьи и вплоть до наций.

§ 2. Дж. Фрэнк

Джерома Нью Фрэнка (1889-1957) относят к числу наиболее ярких представителей американского правового реализма, причем его «крайнего» крыла, соединявшего идеи социологии и психологии. Фрэнк закончил Чикагский университет, после чего, как и большин­ство американских ученых, занимался практической юридической деятельностью в качестве адвоката, а затем судьи Апелляционного суда США. Основные работы: «Право и современное сознание» (1930), «Судьба и свобода» (1945), «Разбирательство в судах первой инстанции» (1949).

Методологические основы правового учения. Свое правопо-нимание Фрэнк характеризовал как «конструктивный скепти­цизм», под которым он понимал скептицизм по отношению к фак­там, имеющим значение для вынесения судебного решения. По этому критерию его можно отнести к «факто-скептикам». Любые факты, по его мнению, есть результат интерпретации, а все люди склонны

428

АМЕРИКАНСКИЙ ПРАВОВОЙ РЕАЛИЗМ

заблуждаться. Судьи, как и присяжные, могут иметь предвзятые мнения, зачастую формирующиеся на подсознательном уровне. С дру­гой стороны, они могут иметь и подсознательные симпатии или ан­типатии. Поэтому, полагал Фрэнк, судья решает дело не на основе объективных фактов и логически выверенных правовых норм, а ру­ководствуясь интуицией, чувством симпатии или антипатии, т. е. иррациональными импульсами, тем, что в психоанализе Фрейда от­носят к «глубинной психологии».

Фрэнк был убежден в том, что «вне зависимости от того, на­сколько точными и определенными будут формальные правовые нормы... и независимо от того, какое единообразие обнаружат за эти­ми формальными нормами, все же невозможно и никогда не станет возможным — в силу неопределенности фактов, на которые опира­ется суд, — предсказать будущие решения по большинству... еще не начавшихся, либо не завершенных судебных процессов». Таким об­разом, главным препятствием в предсказании решений судов пер­вой инстанции является невозможность «предвидеть, что именно данный судья или жюри присяжных будут считать фактами...».²⁹

Мыслитель уделял огромное внимание тем «магическим пред­ставлениям» и «иррациональным мифам», которыми, по его убеж­дению, опутана современная юридическая наука. В связи с этим од­ной из своих главных задач Фрэнк считал разоблачение этих мифов, т. е. «расчистку дороги» для познания подлинного, реального права. Такими правовыми мифами ученый считал миф о праве как источ­нике определенности, безопасности и нормативности, миф о Вер­ховном суде и др.

По мнению Фрэнка, миф о праве как об источнике определен­ности, безопасности и нормативности — это основной правовой миф человечества, рожденный детским подсознательным комплексом «авторитарного отца», т. е. неосознанным желанием приобрести на­дежность, опору и защиту. В жизни младенца господствует порядок и размеренность (норма). Подрастая, ребенок сталкивается с жиз­ненными трудностями, которые порождают страх. Страх перед не-чзведанным и неопределенным миром толкает ребенка к родителям, он ищет у них помощи и защиты, так как именно родители все мо-^ГУт, они создают порядок и уют в окружающем хаосе. В этом психи-^ском процессе формирования сознания ребенка, согласно теории

²⁹ Фрэнк Дмс. Право и современное сознание // Антология мировой право­вой мысли. Т. 3. С. 684-685.

429