Раздел V

ПРАВОВЫЕ УЧЕНИЯ XXgF.lfA

Кельзен не пытается связать действительность нормы непо­средственно с волей государства, как это делали этатисты. Ведь это означало бы выведение должного из сущего. Для Кельзена прием­лем лишь один вариант: выведение должного из должного же. По­этому основная норма — это лишь норма долженствования, из кото­рой следует действительность других норм. Она не есть акт воли Она— постулат юридического мышления (1, 37). Пользуясь кан-товской терминологией, Кельзен называет основную норму «транс­цендентально-логическим постулатом».

Следует отметить, что Кельзен различал статичные и динамич­ные нормативные системы. Статичная система — это такая система норм, основание и содержание действительности которых выводится из единой нормы, постулируемой в качестве основной. Так, напри­мер, из нормы, предписывающей сохранять гармонию с мирозданием, можно вывести все другие моральные нормы: необходимость помо­щи ближнему, необходимость исполнять обещания, запрет на ложь и т. д. Динамический принцип характеризуется тем, что в содержание постулируемой основной нормы входит лишь определение некото­рого нормотворческого фактора, уполномочивание нормоустанавли-вающей инстанции или (что тоже самое) правило, определяющее, как должны создаваться общие и частные нормы порядка, конституи­руемого этой основной нормой. Кельзен приводит следующий при­мер: «Отец приказывает ребенку идти в школу. На вопрос ребенка, почему он должен идти в школу, можно ответить: "Потому что так приказал отец, а ребенок должен выполнять приказания отца". Если же далее ребенок спросит: "А почему я должен выполнять приказа­ния отца?", ему должно ответить, что Бог приказал слушаться роди­телей, а приказания Бога должно выполнять. Если же ребенок спро­сит, почему должно выполнять приказания Бога, т. е. поставит под вопрос действительность этой нормы, то в ответ можно лишь ска­зать, что эта норма не может ставиться под вопрос, т. е. что невоз­можно искать основание ее действительности, что эту норму можно лишь постулировать. Но содержание нормы, послужившей в нашем примере исходным пунктом ("Ребенок должен идти в школу"), не­возможно вывести из этой основной нормы» (1, 72).

Из того обстоятельства, что право рассматривалось Кельзеном как динамическая система, вытекала необходимость его постоянно­го движения, развития, совершенствования. Процесс динамики права идет у Кельзена от общих норм к индивидуальным, созда­ваемых судами и администрацией.

384

^ _______________________ПРАВОВОЙ НОРМАТИВИЗМ: Г. КЕЛЬЗЕН

Действенность нормы. Кельзен различал действительность

(Geltung) и действенность (Wirksamkeit) правовой нормы. Действи­тельность нормы означает, что нечто должно или не должно совер­шаться. «Поскольку действительность нормы есть долженствование, а не бытие, следует отличать действительность нормы от ее действен­ности... т. е. от того факта, что норма на самом деле применяется и соблюдается и что люди на самом деле действуют в соответствии с этой нормой. То, что норма действительна, не равнозначно тому, что она фактически применяется и соблюдается» (1, 72).

Самое интересное заключается в том, что Кельзен считал такую связь между действительностью нормы и ее действенностью, т. е. между долженствованием нормы и ее бытием, необходимой. «Пра­вовая норма, — утверждает Кельзен, — считается объективно дей­ствительной лишь в том случае, если поведение, которое она регу­лирует, хотя бы в некоторой степени фактически соответствует ей. Норма, которая никем и никогда не применяется и не соблюдается, т. е., как принято говорить, не действенна ни в какой, даже самой малой степени, не считается действительной правовой нормой... Правовая норма перестает считаться действительной, если в тече­ние продолжительного времени она оставалась бездейственной. Дейст­венность есть условие действительности в том смысле, что действен­ность должна наступить вслед за установлением правовой нормы, чтобы она не утратила своей действительности» (1, 21-22).

Такая позиция Кельзена не вполне согласуется с самим норма­тивизмом. Ведь в этом случае норма должного зависит не только от Другого должного, но и от сущего (поведенческих актов). «Чистая теория» оказывается связанной с социологией и на поверку является не такой уж и «чистой».

Норма и ценность. Кельзен не отрицал связи правовых норм с Ценностями. Более того, он считал, что все правовые нормы отража­ют определенные ценности. Но в норме, следуя логике ученого, сле-Дует различать объективные и субъективные ценности. Если нормы, лежащие в основе оценочных суждений, установлены актами челове­ческой, а не надчеловеческой воли, то выразившиеся в этих нормах Ценности произвольны. Другими актами могут быть созданы другие нормы, противоречащие первым и конституирующие другие ценно-^и, противоположные первым. Поэтому нормы, установленные

385