Раздел IV политические и правовые учения х1хвека

и стало то, что в просветительской философии общество рассматри­валось как материал, послушно поддающийся рациональному пре­образованию со стороны законодателя. Историческая школа права противопоставила просветительскому представлению о произволь­ной «сделанности» общества-механизма органическую интерпре­тацию социального.

§ 2. Право как выражение «народного духа»

Историческая школа права впервые в классическом правоведении предложила опыт объяснения права как социального явления, отверг­нув при этом используемую юснатурализмом механистическую мо­дель общества как некоего «общечеловечества» — договорного союза свободных и равных индивидуумов с одинаковой и неизменной разум­ной природой. Сторонники нового направления противопоставили этому органический взгляд на общество, которое, по их мнению, существует не в виде абстрактной совокупности людей, но в виде особой, исторически развивающейся коллективной индивидуаль­ности — конкретного народа, «естественное единство» (Савиньи) которого обеспечивается нерациональными взаимосвязями между его членами. Так, Пухта полагал, что народ является формой обще­ния, обусловленной «общим происхождением, общим языком, об­щим местожительством». По его мнению, все «члены народа связаны одною любовью, без которой немыслим вообще естественный союз, но не тою личной любовью, а любовью к родине и отечеству»; «эта любовь распространяется на сочленов общей родины, но не на ин­дивиды как таковые» (Энциклопедия... С. 19). Таким образом, об­щество не есть случайная совокупность субъектов, вступивших в него вследствие рационального познания выгод общения, но — исто­рически сложившееся «естественное» единство членов народа, свя­занных общей культурой. При этом абстрактному индивидууму про­светительской философии, «человеку вообще», историческая школа противопоставила представление о субъекте исключительно как о члене иерархически организованных социальных союзов: «Каждый единичный человек, — полагает Савиньи, — необходимо должен быть мыслим как член семьи, народа, государства» (Vorrede. S. 4). Историческая школа исходила, таким образом, из предположения о приоритетном существовании целого, структурные элементы

316

ИСТОРИЧЕСКАЯ ШКОЛА ПРАВА

Глава .

которого способны существовать только в отношении к системе, чле­нами которой они служат.

Именно народ рассматривается исторической школой в качестве субъекта, творящего право: «Если мы спросим... о субъекте, в котором и для которого позитивное право обретает свое бытие, то в качестве такового мы найдем народ», —утверждает Савиньи.²⁶ Именно «инди­видуальный народ» выступает для ученого «в качестве производителя и носителя позитивного... права» (System... S. 20). Вместе с тем Са­виньи выделяет в содержании «народного права» два элемента: «ин­дивидуальный, особо принадлежащий каждому народу, и всеобщий, основанный на общности человеческой природы» (System... S. 52).

Мысли Савиньи развивает его последователь Пухта. С одной стороны, полагает ученый, право имеет сверхъестественное про­исхождение, оно есть «божественный порядок, данный человеку и воспринятый его сознанием» (Энциклопедия... С. 21). По его мнению, Священное Писание приписывает «первоначальное выражение права Богу» (Энциклопедия... С. 22). В словах Бога «Да сотворим челове­ка по образу Нашему и подобию Нашему и да владычествует он над всею землею» (Быт. 1. 26), Пухта усматривает свидетельство того, что «правоспособность соединена с Богоподобием». Право, с его точки зрения, «предшествовало грехопадению и до него имело более совер­шенное бытие, так как юридическое господство было соединено с фактическим». Право господства над землей, полагает ученый, не было отнято грехопадением, но оно «раздвоило юридическую мощь и действительное выполнение, право и факт» (Энциклопедия... С. 9). С другой стороны, право имеет естественное происхождение, за которым «истинный Творец скрывается и право является творением человеческого духа и в дальнейшем своем развитии не только ка­жется, но становится человеческим произведением» (Энциклопедия... С. 22). Это естественное происхождение права начинается после гре­хопадения, т. е. с того момента, когда «человек выступил из своего первоначального отношения к Богу», что «с течением времени» при­вело к образованию народов. Таким образом, полагает Пухта, «по­воротную точку в истории права составляет возникновение наро­дов»; «только в жизни народов занимает право положение, которое Делает возможным чистое его развитие, только вместе с народами начинается собственная история права» (Энциклопедия... С. 18-19).

²⁶ Savigny F. К., van. System des heutigen Romischen Rechts. Berlin, 1840. В. 1. ^I"'- — Далее ссылки на это издание даются в тексте.

317