- •Расторжение нарушенного договора в российском и зарубежном праве а.Г. Карапетов
- •Раздел I. Расторжение договора в праве зарубежных стран
- •Глава 1. Французское право
- •§ 1. Общее правило судебного расторжения
- •§ 2. Случаи одностороннего отказа
- •§ 3. Формальная процедура введения должника в просрочку
- •§ 4. Критерии допустимости расторжения
- •§ 5. Последствия расторжения
- •§ 6. Проект реформирования французского
- •Глава 2. Германское гражданское право
- •§ 1. Общая характеристика
- •§ 2. Процедура расторжения и институт Nachfrist
- •§ 3. Формальная процедура введения должника в просрочку
- •§ 4. Условия допустимости расторжения
- •§ 5. Последствия расторжения
- •§ 6. Расторжение и убытки
- •Глава 3. Английское и американское право
- •§ 1. Условия допустимости расторжения
- •§ 2. Процедура расторжения
- •§ 3. Последствия расторжения
- •§ 4. Общие замечания в отношении правового регулирования
- •§ 5. Развитие теории Condition в праве сша
- •§ 6. Принцип существенности нарушения в праве сша
- •§ 7. Теория Efficient Breach в праве сша
- •§ 8. Anticipatory Breach в праве сша
- •§ 9. Право на устранение нарушения в праве сша
- •Глава 4. Смешанные подходы
- •§ 1. Итальянское право
- •§ 2. Голландское право
- •§ 3. Скандинавское право
- •§ 4. Иные правовые системы
- •Глава 5. Акты унификации договорного права
- •§ 1. Венская конвенция 1980 г.
- •§ 2. Принципы унидруа
- •§ 3. Принципы европейского контрактного права
- •§ 4. Обобщение
- •Глава 6. Сравнительно-правовые выводы
- •Раздел II. Общая характеристика института расторжения нарушенного договора в российском праве
- •Глава 1. История развития института расторжения
- •Нарушенного договора в российском праве
- •§ 1. Дореволюционный период
- •§ 2. Советский период
- •Глава 2. Гражданско-правовая квалификация расторжения
- •§ 1. Расторжение договора
- •§ 2. Соотношение с мерами оперативного воздействия
- •§ 3. Расторжение договора как сделка
- •Глава 3. Отличие от смежных гражданско-правовых институтов
- •§ 1. Расторжение по соглашению сторон
- •§ 2. Расторжение в связи с существенным изменением
- •§ 3. Право безусловного расторжения вне зависимости
- •§ 4. Прекращение обязательств
- •§ 5. Отличие от иных схожих гражданско-правовых институтов
- •Глава 4. Нарушение договора как основание расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Классификация нарушений
- •§ 3. Понятия неисполнения и ненадлежащего исполнения
- •§ 4. Понятие просрочки
- •§ 5. Иные случаи ненадлежащего исполнения
- •§ 6. Дефектное исполнение как текущая просрочка
- •§ 7. Правовое значение квалификации
- •§ 8. Принятие дефектного исполнения
- •§ 9. Существенность нарушения как условие допустимости
- •§ 10. Предвидимое нарушение
- •§ 11. Возможность изменения позиции кредитора
- •Раздел III. Форма расторжения
- •Глава 1. Общие вопросы
- •Глава 2. Односторонний отказ, санкционированный в законе
- •§ 1. Односторонний отказ при просрочке исполнения
- •§ 2. Пределы применения нормы, заложенной в п. 2 ст. 405 гк
- •§ 3. Односторонний отказ на основании п. 2 ст. 328 гк
- •§ 4. Специальные основания
- •§ 5. Соотношение общих и специальных исключений
- •Глава 3. Односторонний отказ, санкционированный в договоре
- •§ 1. Соотношение ст. Ст. 310 и 450 гк
- •§ 2. Диспозитивный характер норм
- •§ 3. Формулировка оговорки об одностороннем отказе
- •§ 4. Оговорка об автоматическом расторжении договора
- •Глава 4. Процедура одностороннего отказа
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Односторонний отказ как сделка
- •§ 3. Момент расторжения при одностороннем отказе
- •§ 4. Форма одностороннего отказа
- •§ 5. Форма одностороннего отказа
- •§ 6. Иные способы уведомления должника об отказе
- •§ 7. Оспаривание одностороннего отказа
- •Глава 5. Судебная процедура расторжения
- •§ 1. Общее правило
- •§ 2. Судебная процедура расторжения
- •§ 3. Косвенное указание закона на судебный порядок
- •§ 4. Конкуренция режимов расторжения
- •§ 5. Смысл прямого или косвенного указания
- •§ 6. Судебная процедура расторжения
- •§ 7. Судебная процедура расторжения по выбору кредитора
- •§ 8. Порядок судебного расторжения
- •Раздел IV. Условия допустимости расторжения договора
- •Глава 1. Существенное нарушение договора как общее условие для его расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Раскрытие содержания принципа существенности нарушения
- •§ 3. Значительность ущерба от нарушения
- •§ 4. Фактор невозможности или затруднительности
- •§ 5. Значительность нарушения как такового
- •§ 6. Утрата кредитором интереса в исполнении договора
- •§ 7. Утрата доверия к должнику
- •§ 8. Фактор предвидимости негативных последствий нарушения
- •§ 9. Принципиальность строгого соблюдения условий договора
- •§ 10. Интерес должника в сохранении договора
- •§ 11. Степень выполненности договора
- •§ 12. Отсутствие интереса должника в сохранении договора
- •§ 13. Неоспаривание должником осуществленного кредитором
- •§ 14. Освобождение должника от ответственности
- •§ 15. Недобросовестность должника
- •§ 16. Учет вины кредитора и его добросовестности
- •§ 17. Неоднократность нарушения
- •§ 18. Публичный характер нарушенного договора
- •§ 19. Неустранение должником нарушения
- •§ 20. Непредоставление должнику возможности
- •§ 21. Готовность должника устранить нарушение
- •§ 22. Неустранимость ненадлежащего исполнения
- •§ 23. Легкая исправимость нарушения силами кредитора
- •§ 24. Бремя доказывания
- •§ 25. Сфера применения правила о существенном нарушении
- •§ 26. Ограничение принципа существенности нарушения
- •Глава 2. Требование об устранении нарушения в дополнительный льготный срок (nachfrist) в контексте вопроса о существенности нарушения
- •§ 1. Обоснование общего правила о Nachfrist
- •§ 2. Применение правила Nachfrist
- •§ 3. Исправление и замена исполнения
- •§ 4. Требование об устранении нарушения
- •§ 5. Срок для предъявления требования
- •§ 6. Срок на устранение нарушения
- •§ 7. Процедура Nachfrist в силу оговорки в договоре
- •§ 8. Юридические последствия предоставления должнику
- •§ 9. Прямой отказ должника устранять нарушение
- •§ 10. Предложение как альтернатива требованию
- •§ 11. Право должника на устранение нарушения
- •§ 12. Невыполнение кредитором процедуры Nachfrist
- •§ 13. Запрос о готовности принять устранение нарушения
- •§ 14. Случаи невозможности использования
- •§ 15. Наличие у кредитора возможности исправить нарушение
- •§ 16. Выводы
- •Глава 3. Случаи безусловного права кредитора на расторжение
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Право безусловного расторжения
- •§ 3. Оговорки о праве безусловного расторжения
- •§ 4. Особенности безусловного расторжения при ренансации
- •Глава 4. Расторжение договора и невозможность исполнения
- •§ 1. Понятие невозможности исполнения
- •§ 2. Невозможность и затруднительность исполнения
- •§ 3. Субъективная и объективная невозможность
- •§ 4. Невозможность исполнения по вине должника
- •§ 5. Временная и окончательная невозможность исполнения
- •§ 6. Момент прекращения обязательств
- •§ 7. Изначальная невозможность исполнения
- •§ 8. Отличие невозможности исполнения
- •§ 9. Частичное прекращение договора
- •Глава 5. Допустимый срок расторжения
- •§ 1. Исковая давность при расторжении
- •§ 2. Разумный срок для расторжения: общие замечания
- •§ 3. Возможность отказа от принятия
- •§ 4. Принятие просроченного исполнения
- •§ 5. Разумный срок для отказа от принятия
- •§ 6. Итоговые выводы в отношении допустимого срока
- •§ 7. Форма отказа от принятия дефектного исполнения
- •§ 8. Сравнение отказа от принятия
- •§ 9. Возможность и срок отказа от принятия
- •§ 10. Особенности отказа от принятия частичного исполнения
- •§ 11. Особенности расчета разумного срока
- •§ 12. Итоги
- •Раздел V. Особенности расторжения синаллагматических договоров
- •Глава 1. Правовой режим одностороннего отказа
- •Согласно ст. 328 гк
- •§ 1. Сфера применения ст. 328 гк
- •§ 2. Правовая природа права на отказ в силу ст. 328 гк
- •§ 3. Определение обусловленности
- •Глава 2. Расторжение при предвидимом нарушении
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Характеристика предвидимого нарушения
- •§ 3. Определение предвидимости будущего нарушения
- •§ 4. Запрос дополнительных гарантий
- •§ 5. Право на расторжение в случае предвидимого
- •§ 6. Наличие у кредитора, уже исполнившего
- •§ 7. Изначальная предвидимость нарушения
- •§ 8. Возможность взыскания убытков
- •§ 9. Расторжение договора
- •Глава 3. Расторжение при частичном неисполнении (пропорциональное и непропорциональное расторжение)
- •§ 1. Обоснование права пропорционального расторжения
- •§ 2. Обоснование права непропорционального расторжения
- •§ 3. Разница в доказывании существенности нарушения
- •§ 4. Отказ от принятия частичного исполнения
- •§ 5. Ограничение на право пропорционального расторжения
- •§ 6. Аналогии в зарубежном праве
- •§ 7. Выводы
- •Глава 4. Взаимосвязь предшествующего и последующего исполнения при расторжении
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Определение синаллагматической связи
- •§ 3. Определение синаллагматической связи
- •§ 4. Последствия отказа от одного из нескольких
- •§ 5. Встречная обусловленность обязательств
- •Глава 5. Другие особенности расторжения синаллагматических договоров
- •§ 1. Расторжение при одновременном исполнении
- •§ 2. Отличие расторжения договора от приостановления
- •§ 3. Отличие расторжения договора от уменьшения
- •Глава 6. Особенности расторжения договоров, исполняемых по частям
- •§ 1. Определение понятий
- •§ 2. Варианты расторжения длящегося делимого договора
- •§ 3. Право кредитора расторгнуть длящийся делимый договор
- •§ 4. Право кредитора расторгнуть договор
- •§ 5. Право кредитора расторгнуть договор
- •§ 6. Полное расторжение договора,
- •§ 7. Особенности доказывания существенности нарушения
- •§ 8. Право выбора сценария расторжения
- •§ 9. Ограничение права кредитора выбирать
- •Раздел VI. Последствия расторжения договора
- •Глава 1. Анализ последствий расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Раскрытие общего принципа
- •§ 3. Раскрытие сущности перспективного эффекта расторжения
- •§ 4. Раскрытие сущности перспективного эффекта расторжения
- •§ 5. Последствия пропорционального расторжения
- •§ 6. Последствия перспективного и непропорционального
- •§ 7. Последствия ретроспективного расторжения
- •§ 8. Случаи ретроспективного эффекта расторжения:
- •§ 9. Случаи ретроспективного эффекта расторжения:
- •§ 10. Выводы
- •Глава 2. Реституция
- •§ 1. Соотношение реституции и расторжения
- •§ 2. Особенности обязательственной природы
- •§ 3. Общие правила об исполнении, обеспечении и прекращении
- •§ 4. Взыскание убытков за добровольное неисполнение
- •§ 5. Реституционная природа требования
- •§ 6. Общие вопросы совместимости реституции
- •§ 7. Требование реституции в натуре
- •§ 8. Невозможность реституции и ее последствия
- •§ 9. Возмещение доходов,
- •§ 10. Возмещение процентов годовых при реституции
- •§ 11. Возмещение своих затрат на содержание
- •§ 12. Процедурные особенности двусторонней реституции
- •§ 13. Выводы
- •Глава 3. Расторжение договора и меры ответственности
- •§ 1. Некоторые проблемы соотношения расторжения
- •§ 2. Классификация убытков в зависимости от их соотношения
- •§ 3. Соотношение расторжения
- •§ 4. Взыскание расходов на реституцию в качестве убытков
- •§ 5. Расторжение договора и требование о взыскании
- •§ 6. Расторжение договора и отступная неустойка
- •§ 7. Расторжение договора и задаток
- •Раздел VII. Особенности расторжения отдельных видов договоров
- •Глава 1. Общие замечания
- •Глава 2. Расторжение договора купли-продажи
- •§ 1. Процедура расторжения
- •§ 2. Особенности определения условий допустимости
- •§ 3. Внедрение института Nachfrist
- •Глава 3. Расторжение договора аренды
- •Глава 4. Расторжение договора подряда и возмездного оказания услуг
- •Глава 5. Расторжение договора займа и кредита
- •Глава 6. Выводы
Раздел VI. Последствия расторжения договора
Глава 1. Анализ последствий расторжения
§ 1. Общие вопросы
Как мы уже видели из обзора зарубежного законодательства, во многих странах романо-германской системы права изначально исходят из идеи о том, что расторжение договора по своим последствиям сродни недействительности, т.е. приводит стороны в то положение, которое имело бы место, если бы договор вообще не заключался (ретроспективный эффект расторжения). В результате такого подхода стороны после расторжения получают право требовать возврата всего предоставленного до расторжения в порядке реституции. Правда, в последнее время в доктрине, судебной практике, а в ряде стран и в законодательстве от данного правила стали отходить применительно к случаям расторжения длящихся делимых договоров, где реституция всего полученного за предшествующие нарушению периоды явным образом противоречит логике и соображениям экономической целесообразности.
При этом в странах общего права традиционно исходят из идеи о перспективности эффекта расторжения, которая подразумевает, что расторжение прекращает обязательства только на будущее время. Правда, к настоящему моменту судебная практика выявила ряд случаев, когда допускается односторонняя и даже двусторонняя реституция в качестве исключения.
Очевидно, что правовые системы пытаются нащупать золотую середину, двигаясь с крайне противоположных изначальных позиций путем введения ряда исключений из общего правила в сторону наиболее сбалансированного, синтезированного режима, оптимальным образом сочетающего в себе преимущества обоих вариантов расторжения. И этот диалектический процесс легко понять, учитывая глобализацию, развитие мировой торговли, а самое главное - единство экономического и социального базиса данных правоотношений. Во всех изучаемых нами странах существует развитая рыночная экономика постиндустриального характера, с одной стороны, и либеральное, индивидуалистическое и открытое общество - с другой. Право как проявление текущего состояния социально-экономических отношений не может развиваться в идентичных условиях по-разному. Именно поэтому здесь, так же как и во многих других случаях, выявляемых при компаративном исследовании договорного права, мы наблюдаем тенденцию сближения правового регулирования даже в тех случаях, которые изначально считались яркими примерами непримиримого расхождения континентального и общего права.
На уровне международной унификации договорного права, как мы показали выше, было предпринято несколько попыток найти оптимальный режим в отношении последствий расторжения договора. Венская конвенция 1980 г. (ст. ст. 81 и 82) установила право каждой из сторон требовать реституции того, что было предоставлено до расторжения, несмотря на то что стороны могли произвести эквивалентный обмен, при этом поставив право покупателя на расторжение договора в зависимость от его возможности осуществить возврат в натуре полученного товара. Если покупатель не может вернуть полученный товар, то он и не вправе требовать расторжения. Аналогичный подход к возможности реституции как к условию допустимости расторжения отражен в праве некоторых стран (ст. ст. 57 и 58 Закона Дании о купле-продаже, ст. 66 Закона Швеции и Закона Финляндии о купле-продаже). Целый ряд исключений из данного правила, закрепленных в тексте Венской конвенции, отчасти нивелирует практическое значение такого, на наш взгляд, несколько странного подхода. Тем не менее некоторая нелогичность этого решения подтолкнула мировое юридическое сообщество выработать более удачное регулирование.
Принципы УНИДРУА (ст. 7.3.6) дали обеим сторонам расторгнутого договора право требовать реституции предоставленного до расторжения, но установили важную новеллу, указав на то, что в случае невозможности или неприемлемости возврата полученного в натуре подлежит уплате соответствующая денежная компенсация. Соответственно, невозможность возврата полученного в натуре не становится преградой для расторжения договора. При этом Принципы УНИДРУА остались верны принципу ретроспективного расторжения, позволяя сторонам требовать двусторонней реституции в отношении ранее осуществленного обмена. Правда, на деле данный принцип был существенно ограничен внедрением очень важного исключения в отношении длящихся делимых договоров, т.е. договоров, исполнение которых разбивается на части (этапы) и, соответственно, простирается во времени. Согласно п. 2 ст. 7.3.6 Принципов УНИДРУА в такого рода случаях возврат полученного до расторжения невозможен и расторжение лишь прекращает обязательства на будущее. При этом, как справедливо отмечено в официальных комментариях к тексту Принципов, даже в таких случаях возврат предоставленного до расторжения возможен, если сторона, получившая данное исполнение, не успела осуществить соответствующее встречное исполнение <562>.
--------------------------------
<562> Принципы международных коммерческих договоров. М., 2003. С. 214.
Следует признать, что подход к данному вопросу разработчиков Принципов УНИДРУА куда более адекватен, чем позиция, занятая разработчиками Венской конвенции, так как запрещает зачастую абсолютно неразумный возврат обеими сторонами полученного до расторжения и создает необходимые юридические предпосылки для обеспечения стабильности гражданского оборота. Достаточно сложно объяснить, почему поставщик, не получивший оплату за пятнадцатую отгрузку товара в рамках долгосрочного договора поставки оборудования и расторгающий в связи с этим договор, может получить право требовать возврата всего товара по предыдущим четырнадцати отгрузкам. В такого рода случаях намного разумнее запретить сторонам требовать реституции по ранее обоюдно осуществленным этапам исполнения. Поэтому Принципы УНИДРУА абсолютно справедливо исключили случаи долгосрочных делимых договоров из-под действия правила о праве любой из сторон требовать реституции при расторжении.
Но тем не менее и подход Принципов УНИДРУА, на наш взгляд, не является оптимальным, так как не учитывает ряд напрашивающихся исключений из исключения, т.е. тех случаев, когда даже в рамках длящихся делимых договоров реституция является оправданной.
Последний по времени шаг на пути международной унификации правового режима расторжения был предпринят разработчиками Принципов европейского контрактного права, которые, учтя опыт предыдущих попыток найти "золотое сечение" по данному вопросу, предложили, на наш взгляд, наиболее оптимальный из всех трех описанных подходов. Во-первых, Принципы (ст. ст. 9:305 - 9:309) перестали держаться принципа ретроспективности расторжения и провозгласили в качестве общего правила невозможность возврата предоставленного до расторжения. Таким образом, основная цель расторжения здесь состоит в прекращении обязательств сторон на будущее и по общему правилу не затрагивает ранее осуществленных сторонами исполнений.
Во-вторых, Принципы ЕКП разрешили в качестве исключения из данного правила требование реституции на случай, когда сторона, получившая данное исполнение, не осуществила встречное исполнение или осуществила такое исполнение, от которого первая сторона оправданно отказалась. Таким образом, речь идет о допустимости односторонней реституции, если в результате расторжения одна из сторон оказывается неосновательно обогатившейся в части полученного от другой стороны исполнения. При этом такое требование не относится к категории кондикционных исков, а предстает как особое, независимое от правового режима возврата неосновательного обогащения средство защиты, которым может воспользоваться как сторона, нарушившая договор, так и сторона, пострадавшая от нарушения.
В-третьих, другое исключение из правила о недопустимости реституции было предусмотрено на случай, если полученное до расторжения имущество в связи с дальнейшим расторжением договора в значительной степени утратило свою ценность для кредитора. В данном случае кредитор вправе отказаться от полученного ранее от должника имущества и потребовать двусторонней реституции с возвратом ему осуществленного им ранее встречного исполнения (как правило, оплаты), несмотря на то что само это имущество соответствовало договору, но при этом в результате последующего неисполнения должником других обязательств и расторжения договора оно потеряло для кредитора свою ценность в значительной степени. Такая утрата ценности полученного имущества возможна из-за его тесной взаимосвязи с обязательствами (или частями исполнения), не исполненными должником в дальнейшем. По понятным причинам право на такую двустороннюю реституцию принадлежит только пострадавшему от нарушения кредитору. Должник в аналогичной ситуации вынужден за свой счет нести бремя возможного снижения ценности полученного исполнения, если причиной расторжения стало его нарушение.
В-четвертых, в случае, когда реституция полученного имущества в натуре в силу предыдущего исключения из общего правила допускается, но становится невозможной, Принципы установили норму о трансформации реституции в натуре в обязательство по уплате соответствующего денежного эквивалента.
Эти различия в подходах иллюстрируют сложность нахождения оптимального правового режима последствий расторжения и подготавливают почву для формирования такого режима в рамках российского права.
Российский законодатель посчитал наиболее адекватным принятие перспективного подхода и в п. п. 3 и 4 ст. 453 ГК установил принцип перспективного эффекта расторжения, который выражен в виде правила о недопустимости возврата полученного до расторжения. В целом, на наш взгляд, принцип перспективности расторжения выглядит намного убедительнее в роли общего правила, чем идея, вдохновившая законодателей некоторых континентальных стран и разработчиков Венской конвенции. Тем не менее очевидно, что отечественное правовое регулирование страдает целым рядом недостатков, связанных в первую очередь с тем, что в нем не нашли своего закрепления многочисленные абсолютно необходимые исключения из данного правила и иные принципиальные нюансы, что делает российское правовое регулирование неадекватно упрощенным и неполноценным, порождая множество вопросов и проблем на практике. Далее мы постараемся детально проанализировать эти и другие недочеты российского законодательства с целью выработки подходов к его оптимизации.