- •Расторжение нарушенного договора в российском и зарубежном праве а.Г. Карапетов
- •Раздел I. Расторжение договора в праве зарубежных стран
- •Глава 1. Французское право
- •§ 1. Общее правило судебного расторжения
- •§ 2. Случаи одностороннего отказа
- •§ 3. Формальная процедура введения должника в просрочку
- •§ 4. Критерии допустимости расторжения
- •§ 5. Последствия расторжения
- •§ 6. Проект реформирования французского
- •Глава 2. Германское гражданское право
- •§ 1. Общая характеристика
- •§ 2. Процедура расторжения и институт Nachfrist
- •§ 3. Формальная процедура введения должника в просрочку
- •§ 4. Условия допустимости расторжения
- •§ 5. Последствия расторжения
- •§ 6. Расторжение и убытки
- •Глава 3. Английское и американское право
- •§ 1. Условия допустимости расторжения
- •§ 2. Процедура расторжения
- •§ 3. Последствия расторжения
- •§ 4. Общие замечания в отношении правового регулирования
- •§ 5. Развитие теории Condition в праве сша
- •§ 6. Принцип существенности нарушения в праве сша
- •§ 7. Теория Efficient Breach в праве сша
- •§ 8. Anticipatory Breach в праве сша
- •§ 9. Право на устранение нарушения в праве сша
- •Глава 4. Смешанные подходы
- •§ 1. Итальянское право
- •§ 2. Голландское право
- •§ 3. Скандинавское право
- •§ 4. Иные правовые системы
- •Глава 5. Акты унификации договорного права
- •§ 1. Венская конвенция 1980 г.
- •§ 2. Принципы унидруа
- •§ 3. Принципы европейского контрактного права
- •§ 4. Обобщение
- •Глава 6. Сравнительно-правовые выводы
- •Раздел II. Общая характеристика института расторжения нарушенного договора в российском праве
- •Глава 1. История развития института расторжения
- •Нарушенного договора в российском праве
- •§ 1. Дореволюционный период
- •§ 2. Советский период
- •Глава 2. Гражданско-правовая квалификация расторжения
- •§ 1. Расторжение договора
- •§ 2. Соотношение с мерами оперативного воздействия
- •§ 3. Расторжение договора как сделка
- •Глава 3. Отличие от смежных гражданско-правовых институтов
- •§ 1. Расторжение по соглашению сторон
- •§ 2. Расторжение в связи с существенным изменением
- •§ 3. Право безусловного расторжения вне зависимости
- •§ 4. Прекращение обязательств
- •§ 5. Отличие от иных схожих гражданско-правовых институтов
- •Глава 4. Нарушение договора как основание расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Классификация нарушений
- •§ 3. Понятия неисполнения и ненадлежащего исполнения
- •§ 4. Понятие просрочки
- •§ 5. Иные случаи ненадлежащего исполнения
- •§ 6. Дефектное исполнение как текущая просрочка
- •§ 7. Правовое значение квалификации
- •§ 8. Принятие дефектного исполнения
- •§ 9. Существенность нарушения как условие допустимости
- •§ 10. Предвидимое нарушение
- •§ 11. Возможность изменения позиции кредитора
- •Раздел III. Форма расторжения
- •Глава 1. Общие вопросы
- •Глава 2. Односторонний отказ, санкционированный в законе
- •§ 1. Односторонний отказ при просрочке исполнения
- •§ 2. Пределы применения нормы, заложенной в п. 2 ст. 405 гк
- •§ 3. Односторонний отказ на основании п. 2 ст. 328 гк
- •§ 4. Специальные основания
- •§ 5. Соотношение общих и специальных исключений
- •Глава 3. Односторонний отказ, санкционированный в договоре
- •§ 1. Соотношение ст. Ст. 310 и 450 гк
- •§ 2. Диспозитивный характер норм
- •§ 3. Формулировка оговорки об одностороннем отказе
- •§ 4. Оговорка об автоматическом расторжении договора
- •Глава 4. Процедура одностороннего отказа
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Односторонний отказ как сделка
- •§ 3. Момент расторжения при одностороннем отказе
- •§ 4. Форма одностороннего отказа
- •§ 5. Форма одностороннего отказа
- •§ 6. Иные способы уведомления должника об отказе
- •§ 7. Оспаривание одностороннего отказа
- •Глава 5. Судебная процедура расторжения
- •§ 1. Общее правило
- •§ 2. Судебная процедура расторжения
- •§ 3. Косвенное указание закона на судебный порядок
- •§ 4. Конкуренция режимов расторжения
- •§ 5. Смысл прямого или косвенного указания
- •§ 6. Судебная процедура расторжения
- •§ 7. Судебная процедура расторжения по выбору кредитора
- •§ 8. Порядок судебного расторжения
- •Раздел IV. Условия допустимости расторжения договора
- •Глава 1. Существенное нарушение договора как общее условие для его расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Раскрытие содержания принципа существенности нарушения
- •§ 3. Значительность ущерба от нарушения
- •§ 4. Фактор невозможности или затруднительности
- •§ 5. Значительность нарушения как такового
- •§ 6. Утрата кредитором интереса в исполнении договора
- •§ 7. Утрата доверия к должнику
- •§ 8. Фактор предвидимости негативных последствий нарушения
- •§ 9. Принципиальность строгого соблюдения условий договора
- •§ 10. Интерес должника в сохранении договора
- •§ 11. Степень выполненности договора
- •§ 12. Отсутствие интереса должника в сохранении договора
- •§ 13. Неоспаривание должником осуществленного кредитором
- •§ 14. Освобождение должника от ответственности
- •§ 15. Недобросовестность должника
- •§ 16. Учет вины кредитора и его добросовестности
- •§ 17. Неоднократность нарушения
- •§ 18. Публичный характер нарушенного договора
- •§ 19. Неустранение должником нарушения
- •§ 20. Непредоставление должнику возможности
- •§ 21. Готовность должника устранить нарушение
- •§ 22. Неустранимость ненадлежащего исполнения
- •§ 23. Легкая исправимость нарушения силами кредитора
- •§ 24. Бремя доказывания
- •§ 25. Сфера применения правила о существенном нарушении
- •§ 26. Ограничение принципа существенности нарушения
- •Глава 2. Требование об устранении нарушения в дополнительный льготный срок (nachfrist) в контексте вопроса о существенности нарушения
- •§ 1. Обоснование общего правила о Nachfrist
- •§ 2. Применение правила Nachfrist
- •§ 3. Исправление и замена исполнения
- •§ 4. Требование об устранении нарушения
- •§ 5. Срок для предъявления требования
- •§ 6. Срок на устранение нарушения
- •§ 7. Процедура Nachfrist в силу оговорки в договоре
- •§ 8. Юридические последствия предоставления должнику
- •§ 9. Прямой отказ должника устранять нарушение
- •§ 10. Предложение как альтернатива требованию
- •§ 11. Право должника на устранение нарушения
- •§ 12. Невыполнение кредитором процедуры Nachfrist
- •§ 13. Запрос о готовности принять устранение нарушения
- •§ 14. Случаи невозможности использования
- •§ 15. Наличие у кредитора возможности исправить нарушение
- •§ 16. Выводы
- •Глава 3. Случаи безусловного права кредитора на расторжение
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Право безусловного расторжения
- •§ 3. Оговорки о праве безусловного расторжения
- •§ 4. Особенности безусловного расторжения при ренансации
- •Глава 4. Расторжение договора и невозможность исполнения
- •§ 1. Понятие невозможности исполнения
- •§ 2. Невозможность и затруднительность исполнения
- •§ 3. Субъективная и объективная невозможность
- •§ 4. Невозможность исполнения по вине должника
- •§ 5. Временная и окончательная невозможность исполнения
- •§ 6. Момент прекращения обязательств
- •§ 7. Изначальная невозможность исполнения
- •§ 8. Отличие невозможности исполнения
- •§ 9. Частичное прекращение договора
- •Глава 5. Допустимый срок расторжения
- •§ 1. Исковая давность при расторжении
- •§ 2. Разумный срок для расторжения: общие замечания
- •§ 3. Возможность отказа от принятия
- •§ 4. Принятие просроченного исполнения
- •§ 5. Разумный срок для отказа от принятия
- •§ 6. Итоговые выводы в отношении допустимого срока
- •§ 7. Форма отказа от принятия дефектного исполнения
- •§ 8. Сравнение отказа от принятия
- •§ 9. Возможность и срок отказа от принятия
- •§ 10. Особенности отказа от принятия частичного исполнения
- •§ 11. Особенности расчета разумного срока
- •§ 12. Итоги
- •Раздел V. Особенности расторжения синаллагматических договоров
- •Глава 1. Правовой режим одностороннего отказа
- •Согласно ст. 328 гк
- •§ 1. Сфера применения ст. 328 гк
- •§ 2. Правовая природа права на отказ в силу ст. 328 гк
- •§ 3. Определение обусловленности
- •Глава 2. Расторжение при предвидимом нарушении
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Характеристика предвидимого нарушения
- •§ 3. Определение предвидимости будущего нарушения
- •§ 4. Запрос дополнительных гарантий
- •§ 5. Право на расторжение в случае предвидимого
- •§ 6. Наличие у кредитора, уже исполнившего
- •§ 7. Изначальная предвидимость нарушения
- •§ 8. Возможность взыскания убытков
- •§ 9. Расторжение договора
- •Глава 3. Расторжение при частичном неисполнении (пропорциональное и непропорциональное расторжение)
- •§ 1. Обоснование права пропорционального расторжения
- •§ 2. Обоснование права непропорционального расторжения
- •§ 3. Разница в доказывании существенности нарушения
- •§ 4. Отказ от принятия частичного исполнения
- •§ 5. Ограничение на право пропорционального расторжения
- •§ 6. Аналогии в зарубежном праве
- •§ 7. Выводы
- •Глава 4. Взаимосвязь предшествующего и последующего исполнения при расторжении
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Определение синаллагматической связи
- •§ 3. Определение синаллагматической связи
- •§ 4. Последствия отказа от одного из нескольких
- •§ 5. Встречная обусловленность обязательств
- •Глава 5. Другие особенности расторжения синаллагматических договоров
- •§ 1. Расторжение при одновременном исполнении
- •§ 2. Отличие расторжения договора от приостановления
- •§ 3. Отличие расторжения договора от уменьшения
- •Глава 6. Особенности расторжения договоров, исполняемых по частям
- •§ 1. Определение понятий
- •§ 2. Варианты расторжения длящегося делимого договора
- •§ 3. Право кредитора расторгнуть длящийся делимый договор
- •§ 4. Право кредитора расторгнуть договор
- •§ 5. Право кредитора расторгнуть договор
- •§ 6. Полное расторжение договора,
- •§ 7. Особенности доказывания существенности нарушения
- •§ 8. Право выбора сценария расторжения
- •§ 9. Ограничение права кредитора выбирать
- •Раздел VI. Последствия расторжения договора
- •Глава 1. Анализ последствий расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Раскрытие общего принципа
- •§ 3. Раскрытие сущности перспективного эффекта расторжения
- •§ 4. Раскрытие сущности перспективного эффекта расторжения
- •§ 5. Последствия пропорционального расторжения
- •§ 6. Последствия перспективного и непропорционального
- •§ 7. Последствия ретроспективного расторжения
- •§ 8. Случаи ретроспективного эффекта расторжения:
- •§ 9. Случаи ретроспективного эффекта расторжения:
- •§ 10. Выводы
- •Глава 2. Реституция
- •§ 1. Соотношение реституции и расторжения
- •§ 2. Особенности обязательственной природы
- •§ 3. Общие правила об исполнении, обеспечении и прекращении
- •§ 4. Взыскание убытков за добровольное неисполнение
- •§ 5. Реституционная природа требования
- •§ 6. Общие вопросы совместимости реституции
- •§ 7. Требование реституции в натуре
- •§ 8. Невозможность реституции и ее последствия
- •§ 9. Возмещение доходов,
- •§ 10. Возмещение процентов годовых при реституции
- •§ 11. Возмещение своих затрат на содержание
- •§ 12. Процедурные особенности двусторонней реституции
- •§ 13. Выводы
- •Глава 3. Расторжение договора и меры ответственности
- •§ 1. Некоторые проблемы соотношения расторжения
- •§ 2. Классификация убытков в зависимости от их соотношения
- •§ 3. Соотношение расторжения
- •§ 4. Взыскание расходов на реституцию в качестве убытков
- •§ 5. Расторжение договора и требование о взыскании
- •§ 6. Расторжение договора и отступная неустойка
- •§ 7. Расторжение договора и задаток
- •Раздел VII. Особенности расторжения отдельных видов договоров
- •Глава 1. Общие замечания
- •Глава 2. Расторжение договора купли-продажи
- •§ 1. Процедура расторжения
- •§ 2. Особенности определения условий допустимости
- •§ 3. Внедрение института Nachfrist
- •Глава 3. Расторжение договора аренды
- •Глава 4. Расторжение договора подряда и возмездного оказания услуг
- •Глава 5. Расторжение договора займа и кредита
- •Глава 6. Выводы
§ 2. Определение синаллагматической связи
при непропорциональном расторжении
Первая ситуация имеет место тогда, когда сторона нарушает одну из предусмотренных договором обязанностей (в частности, главную, второстепенную, дополнительную организационную или кредиторскую), а контрагент в ответ намеревается расторгнуть договор в целом (непропорциональное расторжение). Например, представим себе ситуацию, когда поставщик отгрузил товар, но не передал соответствующую документацию и не осуществил наладку оборудования, в результате чего покупатель не может использовать полученное оборудование, а найти иных специалистов, имеющих возможности и знания, необходимые для наладки оборудования, нельзя. Может ли покупатель поставить вопрос об отказе не от оплаты данных дополнительных услуг продавца, а от всего договора в целом?
В этой связи для обеспечения стройности и понятности правового регулирования считаем более адекватным предоставление кредитору права на отказ от исполнения независимо от характера и значимости нарушенного должником обязательства, если нарушение является существенным применительно ко всему договору. Если нарушение одного из самостоятельных обязательств, входящих в договор, какого-либо второстепенного обязательства или дополнительной организационной обязанности существенным образом лишает кредитора того, на что он был вправе рассчитывать при заключении договора, то расторжение всего договора оправданно. Таким образом, на наш взгляд, более точным и удобным было бы признание того, что если в результате нарушения любого обязательства (или обязанности), входящего в договор, кредитор утрачивает интерес в исполнении договора в целом (имеет место существенное нарушение применительно ко всему договору), он может расторгнуть весь договор.
Объяснить такое решение достаточно легко. К какой бы категории обязательств мы ни относили ту или иную договорную обязанность и независимо от того, можно ли выделить соответствующее встречное предоставление, сам факт неисполнения или ненадлежащего исполнения данной обязанности свидетельствует о том, что нарушен сам договор. А согласно ст. 450 ГК кредитор вправе требовать расторжения договора, независимо от того, каково было по важности нарушенное обязательство, если само нарушение де-факто имело существенный характер и в значительной степени лишило кредитора того, на что он был вправе рассчитывать при заключении договора.
Но данный вывод хотя и бесспорен, но недостаточен. Нам также следует обосновать и возможность применения одностороннего порядка расторжения. Если вчитаться в норму п. 2 ст. 405 ГК, то видно, что кредитор вправе отказаться от принятия исполнения вообще, а не только просроченного исполнения. А раз из договора могут проистекать несколько обязательств и несколько исполнений, то просрочка в отношении одного из них дает кредитору право отказаться принимать как данное исполнение, так и все остальные. Поэтому следует считать, что когда законодатель говорит о праве кредитора отказаться от принятия исполнения, то здесь под исполнением следует понимать не только исполнение именно просроченного обязательства, но и в целом исполнение по всему договору и всем входящим в него обязательствам. Как мы уже отмечали, во избежание крайне трудноразрешимых коллизий упомянутые в п. 2 ст. 405 и п. 2 ст. 328 ГК право на отказ от принятия исполнения в случае просрочки и право на отказ от исполнения обязательства в случае неосуществления должником встречного исполнения должны считаться синонимами, указывающими на один-единственный институт - расторжение договора путем одностороннего отказа в случае, если нарушение договора выражается в виде просрочки или трансформируется в просрочку по воле кредитора. Преимущество такого расширительного толкования п. 2 ст. 405 и п. 2 ст. 328 ГК очевидно. В результате мы имеем единый унифицированный режим расторжения, предусматривающий односторонний отказ применительно к практически всем видам нарушения, реализация которого не вызывает больших затруднений и может быть легко понята правоприменителями. Может показаться, что данный вариант толкования п. 2 ст. 405 ГК несколько искусствен, но нельзя забывать о том, что заставляет нас отправляться в столь замысловатые лабиринты направленного толкования. Если бы закон содержал общую норму о праве кредитора расторгать договор в одностороннем порядке, как то имеет место в большинстве стран мира, то можно было бы с чистой совестью оставить в покое пресловутую норму п. 2 ст. 405 ГК. Но отсутствие в российском праве общего правила о внесудебном расторжении вынуждает нас видеть в п. 2 ст. 405 ГК то, что, возможно, в нее никто и не закладывал, а именно "противоядие" от невразумительного общего правила о необходимости соблюдения судебной процедуры расторжения. Поэтому мы еще раз подчеркиваем, что максимально широкое толкование п. 2 ст. 405 ГК, (1) расширяющее отказ от принятия просроченного исполнения до масштабов отказа от принятия исполнения по всему договору, (2) выводящее эту норму за рамки обычного обязательства-предоставления и распространяющее его в отношении любых гражданско-правовых обязанностей и (3) приравнивающее данное право к праву одностороннего расторжения, является вынужденной мерой, которая потеряет свою актуальность как только из ГК будет устранена норма о судебном расторжении в качестве общего правила.
Таким образом, мы обосновали, что какова бы ни была по своему характеру нарушенная обязанность должника, ее неисполнение или ненадлежащее исполнение предоставляет кредитору право расторгнуть весь договор, если нарушение носит существенный характер и тем самым оправдывает такую реакцию. При этом в случае, если нарушение состояло в неисполнении той или иной обязанности (просрочке) или кредитор путем отказа от принятия дефектного исполнения трансформирует данное нарушение в просрочку, расторжение возможно во внесудебном, одностороннем порядке. Это позволяет при решении вопроса о допустимости расторжения избежать крайне запутанной проблемы определения синаллагматической связи. При непропорциональном расторжении главное - это существенность допущенного нарушения.
Данный подход с успехом может решить проблему защиты прав добросовестного должника, который не может исполнить лежащее на нем обязательство в связи с тем, что кредитор отказывается принимать предложенное должником исполнение или не совершает предусмотренных законом, договором или обычаем делового оборота действий, без которых должник не в состоянии осуществить надлежащее исполнение договора. Согласно ст. 406 ГК в таком случае имеет место так называемая просрочка кредитора. Если исходить из анализа п. 3 ст. 405 и ст. 406 ГК, последствиями просрочки кредитора будет то, что (1) должник в течение просрочки не считается просрочившим и, (2) соответственно, не обязан платить проценты за данный период, а также (3) имеет право требовать компенсации убытков. Встает вопрос, а может ли должник в подобной ситуации поставить вопрос о расторжении договора. С.В. Сарбаш высказал мнение, что, возможно, de lege ferenda следует установить правило о допустимости отказа от исполнения в случае нарушения кредитором кредиторской обязанности <530>. Наш ответ на этот вопрос состоит в том, что право расторжения в данной ситуации должно признаться и может выводиться и без внесения изменений в ГК исходя из толкования ст. ст. 405 и 450 ГК.
--------------------------------
<530> Сарбаш С.В. Исполнение взаимных обязательств. М., 2004. С. 47.
Проиллюстрируем данный вывод. Незаконное уклонение покупателя от принятия товара является нарушением договора в виде просрочки исполнения кредиторской обязанности, а следовательно, продавец, лишенный возможности осуществить исполнение, вправе заявить об одностороннем отказе от договора, если нарушение кредиторской обязанности составляет существенное нарушение договора, т.е. лишает продавца в значительной степени того, на что он был вправе рассчитывать при заключении договора. Обоснование здесь достаточно простое. Как мы уже видели, кредиторская обязанность не является тем главным обязательством, которое направлено на предоставление контрагенту экономического блага, ради которого договор и заключался. Скорее, данная обязанность носит обслуживающий, организационный характер. Но в любом случае нарушение кредиторской обязанности есть нарушение договора, которое согласно ст. 450 ГК может влечь расторжение в случае, если носит существенный характер. Более того, соответствующее нарушение может быть выражено в виде просрочки и, соответственно, подпадать под действие п. 2 ст. 405 ГК. Таким образом, в случае если нарушение кредиторской обязанности представляет собой просрочку и носит существенный характер в отношении интереса контрагента в исполнении всего договора, то возможен отказ от принятия исполнения - в данном случае от принятия исполнения кредиторской обязанности. Отказ от принятия исполнения кредиторской обязанности звучит несколько странно. Но по сути, если считать кредиторскую обязанность по принятию исполнения обязанностью, которая в любом случае предполагает исполнение, то, значит, в принципе можно отказаться от принятия такого специфического исполнения. Такого рода отказ равнозначен отказу от договора, т.е. влечет его расторжение. Данный подход позволит должнику, чье исполнение кредитор незаконно отвергает, не ждать бесконечно, пока кредитор соизволит совершить определенные действия (например, принять исполнение), а расторгнуть договор. Иное решение создавало бы недопустимую в современных рыночных отношениях неопределенность, которая теоретически могла бы длиться бесконечно долго, что было бы абсолютно несправедливым по отношению к добросовестному должнику.