- •Расторжение нарушенного договора в российском и зарубежном праве а.Г. Карапетов
- •Раздел I. Расторжение договора в праве зарубежных стран
- •Глава 1. Французское право
- •§ 1. Общее правило судебного расторжения
- •§ 2. Случаи одностороннего отказа
- •§ 3. Формальная процедура введения должника в просрочку
- •§ 4. Критерии допустимости расторжения
- •§ 5. Последствия расторжения
- •§ 6. Проект реформирования французского
- •Глава 2. Германское гражданское право
- •§ 1. Общая характеристика
- •§ 2. Процедура расторжения и институт Nachfrist
- •§ 3. Формальная процедура введения должника в просрочку
- •§ 4. Условия допустимости расторжения
- •§ 5. Последствия расторжения
- •§ 6. Расторжение и убытки
- •Глава 3. Английское и американское право
- •§ 1. Условия допустимости расторжения
- •§ 2. Процедура расторжения
- •§ 3. Последствия расторжения
- •§ 4. Общие замечания в отношении правового регулирования
- •§ 5. Развитие теории Condition в праве сша
- •§ 6. Принцип существенности нарушения в праве сша
- •§ 7. Теория Efficient Breach в праве сша
- •§ 8. Anticipatory Breach в праве сша
- •§ 9. Право на устранение нарушения в праве сша
- •Глава 4. Смешанные подходы
- •§ 1. Итальянское право
- •§ 2. Голландское право
- •§ 3. Скандинавское право
- •§ 4. Иные правовые системы
- •Глава 5. Акты унификации договорного права
- •§ 1. Венская конвенция 1980 г.
- •§ 2. Принципы унидруа
- •§ 3. Принципы европейского контрактного права
- •§ 4. Обобщение
- •Глава 6. Сравнительно-правовые выводы
- •Раздел II. Общая характеристика института расторжения нарушенного договора в российском праве
- •Глава 1. История развития института расторжения
- •Нарушенного договора в российском праве
- •§ 1. Дореволюционный период
- •§ 2. Советский период
- •Глава 2. Гражданско-правовая квалификация расторжения
- •§ 1. Расторжение договора
- •§ 2. Соотношение с мерами оперативного воздействия
- •§ 3. Расторжение договора как сделка
- •Глава 3. Отличие от смежных гражданско-правовых институтов
- •§ 1. Расторжение по соглашению сторон
- •§ 2. Расторжение в связи с существенным изменением
- •§ 3. Право безусловного расторжения вне зависимости
- •§ 4. Прекращение обязательств
- •§ 5. Отличие от иных схожих гражданско-правовых институтов
- •Глава 4. Нарушение договора как основание расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Классификация нарушений
- •§ 3. Понятия неисполнения и ненадлежащего исполнения
- •§ 4. Понятие просрочки
- •§ 5. Иные случаи ненадлежащего исполнения
- •§ 6. Дефектное исполнение как текущая просрочка
- •§ 7. Правовое значение квалификации
- •§ 8. Принятие дефектного исполнения
- •§ 9. Существенность нарушения как условие допустимости
- •§ 10. Предвидимое нарушение
- •§ 11. Возможность изменения позиции кредитора
- •Раздел III. Форма расторжения
- •Глава 1. Общие вопросы
- •Глава 2. Односторонний отказ, санкционированный в законе
- •§ 1. Односторонний отказ при просрочке исполнения
- •§ 2. Пределы применения нормы, заложенной в п. 2 ст. 405 гк
- •§ 3. Односторонний отказ на основании п. 2 ст. 328 гк
- •§ 4. Специальные основания
- •§ 5. Соотношение общих и специальных исключений
- •Глава 3. Односторонний отказ, санкционированный в договоре
- •§ 1. Соотношение ст. Ст. 310 и 450 гк
- •§ 2. Диспозитивный характер норм
- •§ 3. Формулировка оговорки об одностороннем отказе
- •§ 4. Оговорка об автоматическом расторжении договора
- •Глава 4. Процедура одностороннего отказа
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Односторонний отказ как сделка
- •§ 3. Момент расторжения при одностороннем отказе
- •§ 4. Форма одностороннего отказа
- •§ 5. Форма одностороннего отказа
- •§ 6. Иные способы уведомления должника об отказе
- •§ 7. Оспаривание одностороннего отказа
- •Глава 5. Судебная процедура расторжения
- •§ 1. Общее правило
- •§ 2. Судебная процедура расторжения
- •§ 3. Косвенное указание закона на судебный порядок
- •§ 4. Конкуренция режимов расторжения
- •§ 5. Смысл прямого или косвенного указания
- •§ 6. Судебная процедура расторжения
- •§ 7. Судебная процедура расторжения по выбору кредитора
- •§ 8. Порядок судебного расторжения
- •Раздел IV. Условия допустимости расторжения договора
- •Глава 1. Существенное нарушение договора как общее условие для его расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Раскрытие содержания принципа существенности нарушения
- •§ 3. Значительность ущерба от нарушения
- •§ 4. Фактор невозможности или затруднительности
- •§ 5. Значительность нарушения как такового
- •§ 6. Утрата кредитором интереса в исполнении договора
- •§ 7. Утрата доверия к должнику
- •§ 8. Фактор предвидимости негативных последствий нарушения
- •§ 9. Принципиальность строгого соблюдения условий договора
- •§ 10. Интерес должника в сохранении договора
- •§ 11. Степень выполненности договора
- •§ 12. Отсутствие интереса должника в сохранении договора
- •§ 13. Неоспаривание должником осуществленного кредитором
- •§ 14. Освобождение должника от ответственности
- •§ 15. Недобросовестность должника
- •§ 16. Учет вины кредитора и его добросовестности
- •§ 17. Неоднократность нарушения
- •§ 18. Публичный характер нарушенного договора
- •§ 19. Неустранение должником нарушения
- •§ 20. Непредоставление должнику возможности
- •§ 21. Готовность должника устранить нарушение
- •§ 22. Неустранимость ненадлежащего исполнения
- •§ 23. Легкая исправимость нарушения силами кредитора
- •§ 24. Бремя доказывания
- •§ 25. Сфера применения правила о существенном нарушении
- •§ 26. Ограничение принципа существенности нарушения
- •Глава 2. Требование об устранении нарушения в дополнительный льготный срок (nachfrist) в контексте вопроса о существенности нарушения
- •§ 1. Обоснование общего правила о Nachfrist
- •§ 2. Применение правила Nachfrist
- •§ 3. Исправление и замена исполнения
- •§ 4. Требование об устранении нарушения
- •§ 5. Срок для предъявления требования
- •§ 6. Срок на устранение нарушения
- •§ 7. Процедура Nachfrist в силу оговорки в договоре
- •§ 8. Юридические последствия предоставления должнику
- •§ 9. Прямой отказ должника устранять нарушение
- •§ 10. Предложение как альтернатива требованию
- •§ 11. Право должника на устранение нарушения
- •§ 12. Невыполнение кредитором процедуры Nachfrist
- •§ 13. Запрос о готовности принять устранение нарушения
- •§ 14. Случаи невозможности использования
- •§ 15. Наличие у кредитора возможности исправить нарушение
- •§ 16. Выводы
- •Глава 3. Случаи безусловного права кредитора на расторжение
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Право безусловного расторжения
- •§ 3. Оговорки о праве безусловного расторжения
- •§ 4. Особенности безусловного расторжения при ренансации
- •Глава 4. Расторжение договора и невозможность исполнения
- •§ 1. Понятие невозможности исполнения
- •§ 2. Невозможность и затруднительность исполнения
- •§ 3. Субъективная и объективная невозможность
- •§ 4. Невозможность исполнения по вине должника
- •§ 5. Временная и окончательная невозможность исполнения
- •§ 6. Момент прекращения обязательств
- •§ 7. Изначальная невозможность исполнения
- •§ 8. Отличие невозможности исполнения
- •§ 9. Частичное прекращение договора
- •Глава 5. Допустимый срок расторжения
- •§ 1. Исковая давность при расторжении
- •§ 2. Разумный срок для расторжения: общие замечания
- •§ 3. Возможность отказа от принятия
- •§ 4. Принятие просроченного исполнения
- •§ 5. Разумный срок для отказа от принятия
- •§ 6. Итоговые выводы в отношении допустимого срока
- •§ 7. Форма отказа от принятия дефектного исполнения
- •§ 8. Сравнение отказа от принятия
- •§ 9. Возможность и срок отказа от принятия
- •§ 10. Особенности отказа от принятия частичного исполнения
- •§ 11. Особенности расчета разумного срока
- •§ 12. Итоги
- •Раздел V. Особенности расторжения синаллагматических договоров
- •Глава 1. Правовой режим одностороннего отказа
- •Согласно ст. 328 гк
- •§ 1. Сфера применения ст. 328 гк
- •§ 2. Правовая природа права на отказ в силу ст. 328 гк
- •§ 3. Определение обусловленности
- •Глава 2. Расторжение при предвидимом нарушении
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Характеристика предвидимого нарушения
- •§ 3. Определение предвидимости будущего нарушения
- •§ 4. Запрос дополнительных гарантий
- •§ 5. Право на расторжение в случае предвидимого
- •§ 6. Наличие у кредитора, уже исполнившего
- •§ 7. Изначальная предвидимость нарушения
- •§ 8. Возможность взыскания убытков
- •§ 9. Расторжение договора
- •Глава 3. Расторжение при частичном неисполнении (пропорциональное и непропорциональное расторжение)
- •§ 1. Обоснование права пропорционального расторжения
- •§ 2. Обоснование права непропорционального расторжения
- •§ 3. Разница в доказывании существенности нарушения
- •§ 4. Отказ от принятия частичного исполнения
- •§ 5. Ограничение на право пропорционального расторжения
- •§ 6. Аналогии в зарубежном праве
- •§ 7. Выводы
- •Глава 4. Взаимосвязь предшествующего и последующего исполнения при расторжении
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Определение синаллагматической связи
- •§ 3. Определение синаллагматической связи
- •§ 4. Последствия отказа от одного из нескольких
- •§ 5. Встречная обусловленность обязательств
- •Глава 5. Другие особенности расторжения синаллагматических договоров
- •§ 1. Расторжение при одновременном исполнении
- •§ 2. Отличие расторжения договора от приостановления
- •§ 3. Отличие расторжения договора от уменьшения
- •Глава 6. Особенности расторжения договоров, исполняемых по частям
- •§ 1. Определение понятий
- •§ 2. Варианты расторжения длящегося делимого договора
- •§ 3. Право кредитора расторгнуть длящийся делимый договор
- •§ 4. Право кредитора расторгнуть договор
- •§ 5. Право кредитора расторгнуть договор
- •§ 6. Полное расторжение договора,
- •§ 7. Особенности доказывания существенности нарушения
- •§ 8. Право выбора сценария расторжения
- •§ 9. Ограничение права кредитора выбирать
- •Раздел VI. Последствия расторжения договора
- •Глава 1. Анализ последствий расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Раскрытие общего принципа
- •§ 3. Раскрытие сущности перспективного эффекта расторжения
- •§ 4. Раскрытие сущности перспективного эффекта расторжения
- •§ 5. Последствия пропорционального расторжения
- •§ 6. Последствия перспективного и непропорционального
- •§ 7. Последствия ретроспективного расторжения
- •§ 8. Случаи ретроспективного эффекта расторжения:
- •§ 9. Случаи ретроспективного эффекта расторжения:
- •§ 10. Выводы
- •Глава 2. Реституция
- •§ 1. Соотношение реституции и расторжения
- •§ 2. Особенности обязательственной природы
- •§ 3. Общие правила об исполнении, обеспечении и прекращении
- •§ 4. Взыскание убытков за добровольное неисполнение
- •§ 5. Реституционная природа требования
- •§ 6. Общие вопросы совместимости реституции
- •§ 7. Требование реституции в натуре
- •§ 8. Невозможность реституции и ее последствия
- •§ 9. Возмещение доходов,
- •§ 10. Возмещение процентов годовых при реституции
- •§ 11. Возмещение своих затрат на содержание
- •§ 12. Процедурные особенности двусторонней реституции
- •§ 13. Выводы
- •Глава 3. Расторжение договора и меры ответственности
- •§ 1. Некоторые проблемы соотношения расторжения
- •§ 2. Классификация убытков в зависимости от их соотношения
- •§ 3. Соотношение расторжения
- •§ 4. Взыскание расходов на реституцию в качестве убытков
- •§ 5. Расторжение договора и требование о взыскании
- •§ 6. Расторжение договора и отступная неустойка
- •§ 7. Расторжение договора и задаток
- •Раздел VII. Особенности расторжения отдельных видов договоров
- •Глава 1. Общие замечания
- •Глава 2. Расторжение договора купли-продажи
- •§ 1. Процедура расторжения
- •§ 2. Особенности определения условий допустимости
- •§ 3. Внедрение института Nachfrist
- •Глава 3. Расторжение договора аренды
- •Глава 4. Расторжение договора подряда и возмездного оказания услуг
- •Глава 5. Расторжение договора займа и кредита
- •Глава 6. Выводы
§ 7. Изначальная невозможность исполнения
Разграничение временной и окончательной невозможности позволяет разобраться с другим спорным вопросом, который возникает в связи с применением ст. ст. 416 и 417 ГК. Речь идет о последствиях изначальной невозможности исполнения, которая существовала при самом заключении договора. Здесь следует указать на то, что в литературе высказывалась точка зрения, согласно которой, если невозможность исполнения была налицо в момент заключения контракта, то обязательство просто не возникает, так как нельзя обязаться совершить невозможное <485>. При этом некоторые авторы указывают даже на то, что в таком случае договор считается недействительным <486>.
--------------------------------
КонсультантПлюс: примечание.
Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского "Договорное право. Общие положения" (Книга 1) включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2001 (издание 3-е, стереотипное).
<485> Халфина Р.О. Значение и сущность договора в советском социалистическом гражданском праве. М., 1964. С. 199; Рабинович Н.В. Недействительность сделок и ее последствия. Л., 1960. С. 20 - 21; Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 1: Общие положения. М., 2003. С. 456 - 457.
<486> См.: Будман Ш.И., Павлодский Е.А. Невозможность исполнения обязательств в современном договорном праве // Проблемы современного гражданского права: Сб. ст. М., 2000. С. 229.
Вначале проанализируем изначальную окончательную невозможность. Правомерно ли говорить о том, что обязательство в таком случае не возникает? Учитывая то, что было выше сказано о моменте прекращения обязательства при возникновении окончательной невозможности, можно признать, что обязательство просто не возникает, если на момент заключения договора имела место такая невозможность. В данной ситуации обязательство прекращается в момент возникновения. Для простоты можно говорить о том, что обязательство попросту не возникает.
Говорить о недействительности договора, устанавливающего обязанность совершить изначально невозможное, вряд ли разумно, так как такого основания недействительности российское законодательство не знает. Небезынтересно заметить, что согласно новой редакции ГГУ (п. 1 ст. 311а) договор, исполнение которого изначально было невозможным, не считается недействительным. При этом исходя из системного толкования п. 1 и п. 4 ст. 275, а также п. 5 ст. 326 ГГУ можно сделать вывод, что такая невозможность исполнения исключает предъявление кредитором требования реального исполнения и дает ему право отказаться от договора <487>.
--------------------------------
<487> Подробнее о невозможности исполнения по новому немецкому обязательственному праву см.: Zimmermann R. Breach of Contract and Remedies under the New German Law of Obligations (размещено в Интернете по адресу: www.uniforma1.it).
Что же касается расходов, которые может понести сторона, не знающая об изначальной окончательной невозможности исполнения, то данные расходы должны быть возложены на ту сторону, которая знала об этом при заключении договора. Если ни одна из сторон не знала о невозможности в момент заключения договора, то та сторона, которая узнала об этом первой, должна немедленно поставить в известность контрагента под страхом быть привлеченной к ответственности в части тех расходов, которые контрагент понес ошибочно исходя из того, что обязательство должника существует и будет выполнено. Так, например, стороны 1 февраля заключили договор купли-продажи индивидуально-определенной вещи с датой поставки 25 февраля, но ни одна из них не знала, что за день до заключения контракта данная вещь погибла при транспортировке. Но 10 февраля продавец получил официальное извещение о гибели вещи и немедленно не сообщил об этом покупателю. Покупатель узнал о данном удручающем для себя факте только 25 февраля, когда он не получил ожидаемую вещь. В период с 1 по 25 февраля покупателем были понесены расходы, связанные с приготовлением к принятию товара, а также заключены контракты на его перепродажу со спекулятивной надбавкой. В изложенной ситуации (1) обязательство по поставке товара не возникает изначально, (2) продавец должен был немедленно сообщить покупателю о случившемся, и с точки зрения разумности и практики делового оборота он на следующий день (11 февраля) должен был направить покупателю телеграмму или факсимильное сообщение, (3) в связи с тем, что это сделано не было, продавец обязан покрыть реальный ущерб покупателя в виде соответствующих расходов, понесенных покупателем, исходившим из действия обязательства, (4) в этот реальный ущерб должны быть включены и те расходы, которые покупатель понес в период, когда еще сам продавец не знал об имеющей место невозможности, т.е. с того момента, когда договор был заключен (1 февраля), (5) убытки же в виде упущенной выгоды от неполучения спекулятивной наценки при перепродаже в данном случае, скорее всего, присуждать несправедливо.
Что же касается изначальной временной невозможности исполнения, то говорить о том, что обязательство в данном случае не возникает, нельзя, так как стороны вполне могли допускать, что через какое-то время препятствие отпадет и появится возможность исполнить договор. Поэтому в данном случае обязательство прекращается в порядке, предусмотренном для расторжения договора и описанном нами выше. Если кредитор после того, как он узнал об изначальной временной невозможности, не заявит о его расторжении на основании существенности уже имеющейся просрочки (п. 2 ст. 450 ГК) или предвидимости нарушения (п. 2 ст. 328 ГК), то в любом случае у должника есть право потребовать расторжения или изменения договора в судебном порядке (ст. 451 ГК). Если ни одна из сторон не воспользуется своим правом, то это означает, что стороны устраивает сложившаяся ситуация и они ожидают исчезновения препятствий.
Например, представим ситуацию, когда к моменту заключения договора подлежащая передаче по нему индивидуально-определенная вещь (например, некий автомобиль) оказалась украденной к моменту заключения договора. В данном случае вряд ли разумно считать, что обязательство по ее передаче не возникло. Продавец может вполне надеяться, что кража будет раскрыта по горячим следам и вещь будет возвращена ему. А покупатель может быть готов подождать некоторое время и дать шанс милиции найти автомобиль. Поэтому в данной ситуации следует исходить из того, что (1) обязательство по передаче украденной вещи возникло, (2) поэтому в случае неисполнения обязательства по передаче машины по причине ее ненахождения возникает нарушение договора, (3) соответственно, покупатель вправе заявить о расторжении договора в связи с существенностью нарушения, (4) покупатель получает такое право и до момента просрочки, если обоснует свой отказ предвидимостью нарушения (п. 2 ст. 328 ГК), (5) одновременно продавец может в любой момент обратиться в суд с иском о расторжении договора или его изменении в связи с возникшей информацией о краже автомобиля на основании ст. 451 ГК, (6) если ни тот ни другой вопрос о расторжении не ставят, то договор и обязательство по передаче имущества сохраняют свою силу, (7) но ответственность продавца за указанный период не наступает, если он не отвечает за возникшую невозможность и есть основания освобождения его ответственности в соответствии со ст. 401 ГК.
По последнему пункту следует добавить, что если продавец действовал как коммерсант и на момент заключения договора он знал о краже машины, то невозможность передать машину в означенный срок не может составлять форс-мажор, так как обстоятельство, делающее невозможным передачу вещи, не было чрезвычайным. Поэтому в данном случае продавец будет нести ответственность за нарушение срока передачи товара на общих основаниях. Если же продавцу на момент заключения сделки не было известно о том, что машина украдена, то есть определенные основания для признания этой ситуации форс-мажором, если при разумной степени заботливости и осмотрительности он не мог предвидеть и предотвратить кражу. Следовательно, на основании п. 3 ст. 401 ГК продавец должен быть освобожден от ответственности.
Если же продавец не действовал как предприниматель и при этом не знал об изначальной временной невозможности, то в случае, если продавец проявлял разумную осмотрительность и осторожность при хранении и эксплуатации автомобиля, имеет место его невиновность, что влечет освобождение от ответственности (п. 1 ст. 401 ГК). Если в такой же ситуации продавец знал о краже, то ключевым, на наш взгляд, должен стать вопрос о том, знал ли об этом покупатель. Если он на момент заключения договора также знал о краже, то значит, стороны сознательно пошли на заключение договора на продажу уже украденного автомобиля, что свидетельствует скорее в пользу того, что стороны заключили условную сделку, поставив обязательство продавца передать машину под условие ее нахождения. Вряд ли разумно взыскивать в такой ситуации с продавца убытки, вызванные пропуском срока ее передачи. Если же покупатель не знал о краже в момент заключения договора, а продавец знал об этом, то здесь скорее можно говорить о введении контрагента в заблуждение и недействительности такого договора на этом основании (ст. 178 ГК). Если же оснований признавать такую сделку недействительной нет или пропущен срок давности по такому иску, то в любом случае здесь разумнее возложить на недобросовестного продавца ответственность за нарушение договора.
Как мы видим, тот факт, что невозможность в данной ситуации носит изначальный характер, может быть неизвестен сторонам, которые, по сути, заключали договор под влиянием обоюдного заблуждения. Это может стать основанием для признания сделки недействительной, если, конечно, будет подан соответствующий иск. Но нас здесь интересует другой аспект. Следует урегулировать ситуацию, когда одна из сторон наконец узнает о том, что на момент заключения договора имела место невозможность исполнения. Так же как и в отношении случая последующего возникновения невозможности, в отношении изначальной невозможности следует предусмотреть правило, которое бы стимулировало сторону, первой узнавшую об изначальной невозможности, немедленно уведомить контрагента во избежание лишних расходов. Поэтому следует исходить из того, что, если сторона, первая узнавшая об изначальной невозможности, сразу же без промедлений не уведомит контрагента об этом, она обязана компенсировать ему реальный ущерб, возникший в связи с тем, что он исходил из возможности исполнения договора. Если первым о невозможности узнал должник и он вовремя не сообщил кредитору об этом, то кредитор может привлечь должника к ответственности (в части реального ущерба) за неизвещение об изначальной невозможности даже в тех случаях, когда в силу ст. 401 ГК он не может привлечь должника к ответственности за само неисполнение. Если первым о невозможности узнал кредитор и он не уведомил вовремя должника, то должник также вправе требовать от кредитора возмещения соответствующего реального ущерба.