- •Расторжение нарушенного договора в российском и зарубежном праве а.Г. Карапетов
- •Раздел I. Расторжение договора в праве зарубежных стран
- •Глава 1. Французское право
- •§ 1. Общее правило судебного расторжения
- •§ 2. Случаи одностороннего отказа
- •§ 3. Формальная процедура введения должника в просрочку
- •§ 4. Критерии допустимости расторжения
- •§ 5. Последствия расторжения
- •§ 6. Проект реформирования французского
- •Глава 2. Германское гражданское право
- •§ 1. Общая характеристика
- •§ 2. Процедура расторжения и институт Nachfrist
- •§ 3. Формальная процедура введения должника в просрочку
- •§ 4. Условия допустимости расторжения
- •§ 5. Последствия расторжения
- •§ 6. Расторжение и убытки
- •Глава 3. Английское и американское право
- •§ 1. Условия допустимости расторжения
- •§ 2. Процедура расторжения
- •§ 3. Последствия расторжения
- •§ 4. Общие замечания в отношении правового регулирования
- •§ 5. Развитие теории Condition в праве сша
- •§ 6. Принцип существенности нарушения в праве сша
- •§ 7. Теория Efficient Breach в праве сша
- •§ 8. Anticipatory Breach в праве сша
- •§ 9. Право на устранение нарушения в праве сша
- •Глава 4. Смешанные подходы
- •§ 1. Итальянское право
- •§ 2. Голландское право
- •§ 3. Скандинавское право
- •§ 4. Иные правовые системы
- •Глава 5. Акты унификации договорного права
- •§ 1. Венская конвенция 1980 г.
- •§ 2. Принципы унидруа
- •§ 3. Принципы европейского контрактного права
- •§ 4. Обобщение
- •Глава 6. Сравнительно-правовые выводы
- •Раздел II. Общая характеристика института расторжения нарушенного договора в российском праве
- •Глава 1. История развития института расторжения
- •Нарушенного договора в российском праве
- •§ 1. Дореволюционный период
- •§ 2. Советский период
- •Глава 2. Гражданско-правовая квалификация расторжения
- •§ 1. Расторжение договора
- •§ 2. Соотношение с мерами оперативного воздействия
- •§ 3. Расторжение договора как сделка
- •Глава 3. Отличие от смежных гражданско-правовых институтов
- •§ 1. Расторжение по соглашению сторон
- •§ 2. Расторжение в связи с существенным изменением
- •§ 3. Право безусловного расторжения вне зависимости
- •§ 4. Прекращение обязательств
- •§ 5. Отличие от иных схожих гражданско-правовых институтов
- •Глава 4. Нарушение договора как основание расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Классификация нарушений
- •§ 3. Понятия неисполнения и ненадлежащего исполнения
- •§ 4. Понятие просрочки
- •§ 5. Иные случаи ненадлежащего исполнения
- •§ 6. Дефектное исполнение как текущая просрочка
- •§ 7. Правовое значение квалификации
- •§ 8. Принятие дефектного исполнения
- •§ 9. Существенность нарушения как условие допустимости
- •§ 10. Предвидимое нарушение
- •§ 11. Возможность изменения позиции кредитора
- •Раздел III. Форма расторжения
- •Глава 1. Общие вопросы
- •Глава 2. Односторонний отказ, санкционированный в законе
- •§ 1. Односторонний отказ при просрочке исполнения
- •§ 2. Пределы применения нормы, заложенной в п. 2 ст. 405 гк
- •§ 3. Односторонний отказ на основании п. 2 ст. 328 гк
- •§ 4. Специальные основания
- •§ 5. Соотношение общих и специальных исключений
- •Глава 3. Односторонний отказ, санкционированный в договоре
- •§ 1. Соотношение ст. Ст. 310 и 450 гк
- •§ 2. Диспозитивный характер норм
- •§ 3. Формулировка оговорки об одностороннем отказе
- •§ 4. Оговорка об автоматическом расторжении договора
- •Глава 4. Процедура одностороннего отказа
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Односторонний отказ как сделка
- •§ 3. Момент расторжения при одностороннем отказе
- •§ 4. Форма одностороннего отказа
- •§ 5. Форма одностороннего отказа
- •§ 6. Иные способы уведомления должника об отказе
- •§ 7. Оспаривание одностороннего отказа
- •Глава 5. Судебная процедура расторжения
- •§ 1. Общее правило
- •§ 2. Судебная процедура расторжения
- •§ 3. Косвенное указание закона на судебный порядок
- •§ 4. Конкуренция режимов расторжения
- •§ 5. Смысл прямого или косвенного указания
- •§ 6. Судебная процедура расторжения
- •§ 7. Судебная процедура расторжения по выбору кредитора
- •§ 8. Порядок судебного расторжения
- •Раздел IV. Условия допустимости расторжения договора
- •Глава 1. Существенное нарушение договора как общее условие для его расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Раскрытие содержания принципа существенности нарушения
- •§ 3. Значительность ущерба от нарушения
- •§ 4. Фактор невозможности или затруднительности
- •§ 5. Значительность нарушения как такового
- •§ 6. Утрата кредитором интереса в исполнении договора
- •§ 7. Утрата доверия к должнику
- •§ 8. Фактор предвидимости негативных последствий нарушения
- •§ 9. Принципиальность строгого соблюдения условий договора
- •§ 10. Интерес должника в сохранении договора
- •§ 11. Степень выполненности договора
- •§ 12. Отсутствие интереса должника в сохранении договора
- •§ 13. Неоспаривание должником осуществленного кредитором
- •§ 14. Освобождение должника от ответственности
- •§ 15. Недобросовестность должника
- •§ 16. Учет вины кредитора и его добросовестности
- •§ 17. Неоднократность нарушения
- •§ 18. Публичный характер нарушенного договора
- •§ 19. Неустранение должником нарушения
- •§ 20. Непредоставление должнику возможности
- •§ 21. Готовность должника устранить нарушение
- •§ 22. Неустранимость ненадлежащего исполнения
- •§ 23. Легкая исправимость нарушения силами кредитора
- •§ 24. Бремя доказывания
- •§ 25. Сфера применения правила о существенном нарушении
- •§ 26. Ограничение принципа существенности нарушения
- •Глава 2. Требование об устранении нарушения в дополнительный льготный срок (nachfrist) в контексте вопроса о существенности нарушения
- •§ 1. Обоснование общего правила о Nachfrist
- •§ 2. Применение правила Nachfrist
- •§ 3. Исправление и замена исполнения
- •§ 4. Требование об устранении нарушения
- •§ 5. Срок для предъявления требования
- •§ 6. Срок на устранение нарушения
- •§ 7. Процедура Nachfrist в силу оговорки в договоре
- •§ 8. Юридические последствия предоставления должнику
- •§ 9. Прямой отказ должника устранять нарушение
- •§ 10. Предложение как альтернатива требованию
- •§ 11. Право должника на устранение нарушения
- •§ 12. Невыполнение кредитором процедуры Nachfrist
- •§ 13. Запрос о готовности принять устранение нарушения
- •§ 14. Случаи невозможности использования
- •§ 15. Наличие у кредитора возможности исправить нарушение
- •§ 16. Выводы
- •Глава 3. Случаи безусловного права кредитора на расторжение
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Право безусловного расторжения
- •§ 3. Оговорки о праве безусловного расторжения
- •§ 4. Особенности безусловного расторжения при ренансации
- •Глава 4. Расторжение договора и невозможность исполнения
- •§ 1. Понятие невозможности исполнения
- •§ 2. Невозможность и затруднительность исполнения
- •§ 3. Субъективная и объективная невозможность
- •§ 4. Невозможность исполнения по вине должника
- •§ 5. Временная и окончательная невозможность исполнения
- •§ 6. Момент прекращения обязательств
- •§ 7. Изначальная невозможность исполнения
- •§ 8. Отличие невозможности исполнения
- •§ 9. Частичное прекращение договора
- •Глава 5. Допустимый срок расторжения
- •§ 1. Исковая давность при расторжении
- •§ 2. Разумный срок для расторжения: общие замечания
- •§ 3. Возможность отказа от принятия
- •§ 4. Принятие просроченного исполнения
- •§ 5. Разумный срок для отказа от принятия
- •§ 6. Итоговые выводы в отношении допустимого срока
- •§ 7. Форма отказа от принятия дефектного исполнения
- •§ 8. Сравнение отказа от принятия
- •§ 9. Возможность и срок отказа от принятия
- •§ 10. Особенности отказа от принятия частичного исполнения
- •§ 11. Особенности расчета разумного срока
- •§ 12. Итоги
- •Раздел V. Особенности расторжения синаллагматических договоров
- •Глава 1. Правовой режим одностороннего отказа
- •Согласно ст. 328 гк
- •§ 1. Сфера применения ст. 328 гк
- •§ 2. Правовая природа права на отказ в силу ст. 328 гк
- •§ 3. Определение обусловленности
- •Глава 2. Расторжение при предвидимом нарушении
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Характеристика предвидимого нарушения
- •§ 3. Определение предвидимости будущего нарушения
- •§ 4. Запрос дополнительных гарантий
- •§ 5. Право на расторжение в случае предвидимого
- •§ 6. Наличие у кредитора, уже исполнившего
- •§ 7. Изначальная предвидимость нарушения
- •§ 8. Возможность взыскания убытков
- •§ 9. Расторжение договора
- •Глава 3. Расторжение при частичном неисполнении (пропорциональное и непропорциональное расторжение)
- •§ 1. Обоснование права пропорционального расторжения
- •§ 2. Обоснование права непропорционального расторжения
- •§ 3. Разница в доказывании существенности нарушения
- •§ 4. Отказ от принятия частичного исполнения
- •§ 5. Ограничение на право пропорционального расторжения
- •§ 6. Аналогии в зарубежном праве
- •§ 7. Выводы
- •Глава 4. Взаимосвязь предшествующего и последующего исполнения при расторжении
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Определение синаллагматической связи
- •§ 3. Определение синаллагматической связи
- •§ 4. Последствия отказа от одного из нескольких
- •§ 5. Встречная обусловленность обязательств
- •Глава 5. Другие особенности расторжения синаллагматических договоров
- •§ 1. Расторжение при одновременном исполнении
- •§ 2. Отличие расторжения договора от приостановления
- •§ 3. Отличие расторжения договора от уменьшения
- •Глава 6. Особенности расторжения договоров, исполняемых по частям
- •§ 1. Определение понятий
- •§ 2. Варианты расторжения длящегося делимого договора
- •§ 3. Право кредитора расторгнуть длящийся делимый договор
- •§ 4. Право кредитора расторгнуть договор
- •§ 5. Право кредитора расторгнуть договор
- •§ 6. Полное расторжение договора,
- •§ 7. Особенности доказывания существенности нарушения
- •§ 8. Право выбора сценария расторжения
- •§ 9. Ограничение права кредитора выбирать
- •Раздел VI. Последствия расторжения договора
- •Глава 1. Анализ последствий расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Раскрытие общего принципа
- •§ 3. Раскрытие сущности перспективного эффекта расторжения
- •§ 4. Раскрытие сущности перспективного эффекта расторжения
- •§ 5. Последствия пропорционального расторжения
- •§ 6. Последствия перспективного и непропорционального
- •§ 7. Последствия ретроспективного расторжения
- •§ 8. Случаи ретроспективного эффекта расторжения:
- •§ 9. Случаи ретроспективного эффекта расторжения:
- •§ 10. Выводы
- •Глава 2. Реституция
- •§ 1. Соотношение реституции и расторжения
- •§ 2. Особенности обязательственной природы
- •§ 3. Общие правила об исполнении, обеспечении и прекращении
- •§ 4. Взыскание убытков за добровольное неисполнение
- •§ 5. Реституционная природа требования
- •§ 6. Общие вопросы совместимости реституции
- •§ 7. Требование реституции в натуре
- •§ 8. Невозможность реституции и ее последствия
- •§ 9. Возмещение доходов,
- •§ 10. Возмещение процентов годовых при реституции
- •§ 11. Возмещение своих затрат на содержание
- •§ 12. Процедурные особенности двусторонней реституции
- •§ 13. Выводы
- •Глава 3. Расторжение договора и меры ответственности
- •§ 1. Некоторые проблемы соотношения расторжения
- •§ 2. Классификация убытков в зависимости от их соотношения
- •§ 3. Соотношение расторжения
- •§ 4. Взыскание расходов на реституцию в качестве убытков
- •§ 5. Расторжение договора и требование о взыскании
- •§ 6. Расторжение договора и отступная неустойка
- •§ 7. Расторжение договора и задаток
- •Раздел VII. Особенности расторжения отдельных видов договоров
- •Глава 1. Общие замечания
- •Глава 2. Расторжение договора купли-продажи
- •§ 1. Процедура расторжения
- •§ 2. Особенности определения условий допустимости
- •§ 3. Внедрение института Nachfrist
- •Глава 3. Расторжение договора аренды
- •Глава 4. Расторжение договора подряда и возмездного оказания услуг
- •Глава 5. Расторжение договора займа и кредита
- •Глава 6. Выводы
§ 6. Момент прекращения обязательств
при возникновении невозможности исполнения
Выше мы пришли к тому, что при возникновении субъективной или временной невозможности исполнения обязательство не может считаться прекратившимся автоматически, а должны применяться правила о расторжении договора. Таким образом, в тех случаях, когда инициативу в вопросе о расторжении проявляет кредитор, то обязательство прекращается в момент получения должником уведомления о расторжении. Когда же расторжения ищет должник, то обязательство прекращается в момент вступления в силу судебного решения о расторжении.
Если же взять лишь те случаи, когда невозможность носит объективный и окончательный характер и, как мы выше установили, в рамках действующего законодательства обязательство прекращается автоматически, то неминуемо возникает и другой вопрос: с какого момента обязательство прекращается? Ведь в данном случае речь идет не о расторжении договора, а об автоматическом прекращении обязательств. Из смысла ст. ст. 416 и 417 ГК можно сделать вывод о том, что обязательство прекращается с момента возникновения самой невозможности. Мы считаем такой вывод формально допустимым, но требующим определенных уточнений, так как он способен породить серьезные негативные последствия для стороны, не знавшей о возникновении невозможности исполнения. Ведь, как правило, между моментом возникновения невозможности и моментом, когда об этом узнали обе стороны, проходит определенное время, за которое контрагент вполне мог понести расходы, связанные, например, с приготовлением к исполнению или принятием исполнения.
Если российский закон считает, что обязательство прекращается сразу же в момент возникновения невозможности, то риск возникновения подобных убытков достаточно высок и компенсировать убытки понесшая их сторона не в состоянии, так как к моменту, когда эти расходы были понесены, обязательство, как выясняется впоследствии, уже прекратилось. В связи с изложенным следует дополнить ГК РФ нормой о том, что сторона, узнавшая первой о возникновении объективной и окончательной невозможности исполнения, обязана немедленно уведомить другую сторону об этих обстоятельствах. Если такое уведомление сделано не будет, то на лицо, первым узнавшее о невозможности, может быть возложена обязанность компенсировать не знавшему о прекращении обязательства контрагенту реальный ущерб, возникший из-за того, что контрагент не знал о прекращении обязательства. Иначе говоря, сторона, вовремя не сообщившая контрагенту о ставшей ей известной информации о невозможности исполнения, должна компенсировать контрагенту его расходы, понесенные им с момента возникновения невозможности и до момента, когда он реально узнал о невозможности.
Похожая норма отражена в ст. 8:108 Принципов ЕКП, в п. 3 которой указывается на обязанность должника в разумный срок довести до сведения кредитора информацию о возникших препятствиях, делающих невозможным исполнение договора, а также на право кредитора требовать взыскания убытков, вызванных неисполнением должником этой обязанности. Данная норма в целом вполне логична, но излишне упрощает ситуацию. В действительности первым узнать о наступлении невозможности иногда может и кредитор. Поэтому справедливее сформулировать подобное правило обоюдоострым образом, установив обязанность по уведомлению для любой из сторон договора, которая первая узнает о возникшей невозможности, а также вытекающую из неисполнения данной обязанности ответственность в виде возмещения реального ущерба.
В настоящих условиях, до внесения в ГК данных уточнений единственной возможностью возложить на недобросовестного контрагента, узнавшего о невозможности исполнения и сразу же не уведомившего об этом своего партнера, обязанность компенсировать подобные расходы является применение ст. 10 ГК. В подобных ситуациях в случае предъявления пострадавшей стороной иска о взыскании подобных убытков возражения недобросовестного контрагента о том, что на него закон не возлагает обязанность сообщения контрагенту данной информации, а также о том, что эти расходы истец понес уже после прекращения обязательства, могут быть судом отвергнуты со ссылкой на то, что ответчик действовал недобросовестно.
При этом в расчет следует принимать не столько точную информацию о моменте, когда сторона по договору узнала о возникшей невозможности, сколько информацию о том, когда эта сторона должна была узнать о возникшей невозможности. Это связано с тем, что точную информацию о том, когда лицо узнало о невозможности, зачастую получить просто нереально. Поэтому суд должен иметь возможность принимать во внимание в том числе и условную дату, когда сторона при обычных условиях должна была узнать о возникшей невозможности.
Нам могут возразить, что нельзя относить на сторону, не уведомившую контрагента об имеющей место невозможности исполнения, те расходы, которые контрагент понес до того, как информация о невозможности должна была быть доведена до него. Действительно, есть некоторая алогичность в предлагаемом нами решении. Ведь когда контрагент нес эти расходы, о невозможности не знала и сторона, впоследствии первой узнавшая о невозможности. Поэтому может показаться более точным разрешить взыскание только тех расходов, которые контрагент понес после того, как он должен был получить, но не получил от партнера извещение о невозможности исполнения. Но, на наш взгляд, здесь логичность должна уступить дорогу справедливости. Ведь при только что изложенном варианте расходы, понесенные неосведомленной стороной до того, как она должна была об этом узнать, лягут на ее счет. При этом у нас имеется более подходящая кандидатура, на которую можно переложить риск возникновения подобных убытков. Имеется в виду та сторона, которая допустила недобросовестность и немедленно в разумный срок не уведомила контрагента о возникшей невозможности. Поэтому справедливее именно на эту сторону возложить все расходы контрагента, понесенные с момента возникновения невозможности исполнения. Данный подход будет к тому же сильнее стимулировать стороны договора без промедлений доводить до партнера информацию о возникшей невозможности.
Для наглядности представим два разных примера. В первом примере объективная и окончательная невозможность наступила 1 марта. Должник узнал или должен был узнать об этом 10 марта и, проверив данную информацию, в разумный срок сообщил об этом кредитору телеграммой (12 марта). В такой ситуации обязательство считается прекращенным автоматически в момент возникновения невозможности (1 марта). Расходы по исполнению или принятию исполнения, понесенные сторонами, являются риском каждой из сторон и не подлежат переложению на контрагента.
Во втором примере объективная и окончательная невозможность наступила 1 марта. Должник узнал или должен был узнать об этом 10 марта, но уведомил кредитора с неразумной задержкой только 25 марта. В такой ситуации обязательство считается прекращенным автоматически в момент возникновения невозможности (1 марта). Расходы кредитора, понесенные им в период неведения о возникшей невозможности и отсутствия обязательства (с 1 марта по 25 марта), переносятся на должника, как проявившего недобросовестность. При этом он обязан компенсировать кредитору его расходы и за тот период, когда сам должник не знал о возникшей невозможности (с 1 марта по 10 марта).
Если сторона, первая узнавшая о невозможности, без неразумных промедлений сообщит контрагенту о невозможности, то каждая сторона сама несет бремя понесенных ею расходов. При этом следует принимать во внимание, что в целом при отсутствии недобросовестности в действиях сторон распределение рисков в случае невозможности исполнения может быть теоретически осуществлено по двум моделям. Первая модель состоит в том, что каждая сторона несет риск возникших убытков и, в частности, тщетности своих расходов. Согласно второй модели убытки, понесенные каждой из сторон, подлежат равному распределению между сторонами. Например, если одна из сторон в результате прекращения договора в силу невозможности исполнения несет убытки в размере 1 млн. рублей, а другая - в размере 100 тыс., то справедливость требует распределения этих убытков таким образом, чтобы на каждую из сторон пришлось по 550 тыс. Мы воздержимся от детального анализа данного вопроса, так как он явным образом выходит за рамки нашей темы. Возможно, действительно более справедливым было бы равное распределение реального ущерба на случай прекращения обязательства в силу невозможности исполнения. В то же время из текста закона вытекает, что убытки каждой из сторон при невозможности исполнения не могут быть переложены на контрагента. Поэтому до внесения в ГК изменений в отношении возможности справедливого распределения убытков между сторонами будем исходить из идеи о том, что каждая сторона несет риск в отношении своих убытков. Тем не менее в случае, если одна из сторон ведет себя недобросовестно и вовремя не сообщает контрагенту о невозможности, справедливость явным образом требует переноса риска тщетно понесенных после возникновения невозможности расходов на недобросовестного контрагента.
Остается лишь заметить, что, как правило, первым о наступившей невозможности узнает должник. Соответственно, он должен немедленно сообщить об этом кредитору. Но в принципе возможны ситуации, когда первым узнает о невозможности кредитор, и тогда именно он должен сообщить должнику об этом факте.
При этом следует помнить, что если должник отвечает за возникшую невозможность, то убытки кредитора, подлежащие взысканию, не ограничиваются компенсацией расходов, понесенных из-за незнания о возникшей невозможности, а включают и все остальные потери (разницу в цене, упущенную выгоду и др.).
Таким образом, при временной и (или) субъективной невозможности кредитор вправе расторгнуть договор путем направления должнику уведомления о расторжении только при существенности нарушения (просрочки) либо на основании правила о предвидимом нарушении (п. 2 ст. 328 ГК), а должник (до внесения в ГК соответствующих специальных норм) получает право ставить вопрос о расторжении или изменении договора перед судом на основании ст. 451 ГК. При окончательной же невозможности обязательство прекращается автоматически сразу же после возникновения соответствующих препятствий, но при этом сторона, узнавшая первой о невозможности исполнения и немедленно не сообщившая об этом контрагенту, обязана компенсировать последнему его реальный ущерб, вызванный тем, что он не был осведомлен о возникшей невозможности.