- •Расторжение нарушенного договора в российском и зарубежном праве а.Г. Карапетов
- •Раздел I. Расторжение договора в праве зарубежных стран
- •Глава 1. Французское право
- •§ 1. Общее правило судебного расторжения
- •§ 2. Случаи одностороннего отказа
- •§ 3. Формальная процедура введения должника в просрочку
- •§ 4. Критерии допустимости расторжения
- •§ 5. Последствия расторжения
- •§ 6. Проект реформирования французского
- •Глава 2. Германское гражданское право
- •§ 1. Общая характеристика
- •§ 2. Процедура расторжения и институт Nachfrist
- •§ 3. Формальная процедура введения должника в просрочку
- •§ 4. Условия допустимости расторжения
- •§ 5. Последствия расторжения
- •§ 6. Расторжение и убытки
- •Глава 3. Английское и американское право
- •§ 1. Условия допустимости расторжения
- •§ 2. Процедура расторжения
- •§ 3. Последствия расторжения
- •§ 4. Общие замечания в отношении правового регулирования
- •§ 5. Развитие теории Condition в праве сша
- •§ 6. Принцип существенности нарушения в праве сша
- •§ 7. Теория Efficient Breach в праве сша
- •§ 8. Anticipatory Breach в праве сша
- •§ 9. Право на устранение нарушения в праве сша
- •Глава 4. Смешанные подходы
- •§ 1. Итальянское право
- •§ 2. Голландское право
- •§ 3. Скандинавское право
- •§ 4. Иные правовые системы
- •Глава 5. Акты унификации договорного права
- •§ 1. Венская конвенция 1980 г.
- •§ 2. Принципы унидруа
- •§ 3. Принципы европейского контрактного права
- •§ 4. Обобщение
- •Глава 6. Сравнительно-правовые выводы
- •Раздел II. Общая характеристика института расторжения нарушенного договора в российском праве
- •Глава 1. История развития института расторжения
- •Нарушенного договора в российском праве
- •§ 1. Дореволюционный период
- •§ 2. Советский период
- •Глава 2. Гражданско-правовая квалификация расторжения
- •§ 1. Расторжение договора
- •§ 2. Соотношение с мерами оперативного воздействия
- •§ 3. Расторжение договора как сделка
- •Глава 3. Отличие от смежных гражданско-правовых институтов
- •§ 1. Расторжение по соглашению сторон
- •§ 2. Расторжение в связи с существенным изменением
- •§ 3. Право безусловного расторжения вне зависимости
- •§ 4. Прекращение обязательств
- •§ 5. Отличие от иных схожих гражданско-правовых институтов
- •Глава 4. Нарушение договора как основание расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Классификация нарушений
- •§ 3. Понятия неисполнения и ненадлежащего исполнения
- •§ 4. Понятие просрочки
- •§ 5. Иные случаи ненадлежащего исполнения
- •§ 6. Дефектное исполнение как текущая просрочка
- •§ 7. Правовое значение квалификации
- •§ 8. Принятие дефектного исполнения
- •§ 9. Существенность нарушения как условие допустимости
- •§ 10. Предвидимое нарушение
- •§ 11. Возможность изменения позиции кредитора
- •Раздел III. Форма расторжения
- •Глава 1. Общие вопросы
- •Глава 2. Односторонний отказ, санкционированный в законе
- •§ 1. Односторонний отказ при просрочке исполнения
- •§ 2. Пределы применения нормы, заложенной в п. 2 ст. 405 гк
- •§ 3. Односторонний отказ на основании п. 2 ст. 328 гк
- •§ 4. Специальные основания
- •§ 5. Соотношение общих и специальных исключений
- •Глава 3. Односторонний отказ, санкционированный в договоре
- •§ 1. Соотношение ст. Ст. 310 и 450 гк
- •§ 2. Диспозитивный характер норм
- •§ 3. Формулировка оговорки об одностороннем отказе
- •§ 4. Оговорка об автоматическом расторжении договора
- •Глава 4. Процедура одностороннего отказа
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Односторонний отказ как сделка
- •§ 3. Момент расторжения при одностороннем отказе
- •§ 4. Форма одностороннего отказа
- •§ 5. Форма одностороннего отказа
- •§ 6. Иные способы уведомления должника об отказе
- •§ 7. Оспаривание одностороннего отказа
- •Глава 5. Судебная процедура расторжения
- •§ 1. Общее правило
- •§ 2. Судебная процедура расторжения
- •§ 3. Косвенное указание закона на судебный порядок
- •§ 4. Конкуренция режимов расторжения
- •§ 5. Смысл прямого или косвенного указания
- •§ 6. Судебная процедура расторжения
- •§ 7. Судебная процедура расторжения по выбору кредитора
- •§ 8. Порядок судебного расторжения
- •Раздел IV. Условия допустимости расторжения договора
- •Глава 1. Существенное нарушение договора как общее условие для его расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Раскрытие содержания принципа существенности нарушения
- •§ 3. Значительность ущерба от нарушения
- •§ 4. Фактор невозможности или затруднительности
- •§ 5. Значительность нарушения как такового
- •§ 6. Утрата кредитором интереса в исполнении договора
- •§ 7. Утрата доверия к должнику
- •§ 8. Фактор предвидимости негативных последствий нарушения
- •§ 9. Принципиальность строгого соблюдения условий договора
- •§ 10. Интерес должника в сохранении договора
- •§ 11. Степень выполненности договора
- •§ 12. Отсутствие интереса должника в сохранении договора
- •§ 13. Неоспаривание должником осуществленного кредитором
- •§ 14. Освобождение должника от ответственности
- •§ 15. Недобросовестность должника
- •§ 16. Учет вины кредитора и его добросовестности
- •§ 17. Неоднократность нарушения
- •§ 18. Публичный характер нарушенного договора
- •§ 19. Неустранение должником нарушения
- •§ 20. Непредоставление должнику возможности
- •§ 21. Готовность должника устранить нарушение
- •§ 22. Неустранимость ненадлежащего исполнения
- •§ 23. Легкая исправимость нарушения силами кредитора
- •§ 24. Бремя доказывания
- •§ 25. Сфера применения правила о существенном нарушении
- •§ 26. Ограничение принципа существенности нарушения
- •Глава 2. Требование об устранении нарушения в дополнительный льготный срок (nachfrist) в контексте вопроса о существенности нарушения
- •§ 1. Обоснование общего правила о Nachfrist
- •§ 2. Применение правила Nachfrist
- •§ 3. Исправление и замена исполнения
- •§ 4. Требование об устранении нарушения
- •§ 5. Срок для предъявления требования
- •§ 6. Срок на устранение нарушения
- •§ 7. Процедура Nachfrist в силу оговорки в договоре
- •§ 8. Юридические последствия предоставления должнику
- •§ 9. Прямой отказ должника устранять нарушение
- •§ 10. Предложение как альтернатива требованию
- •§ 11. Право должника на устранение нарушения
- •§ 12. Невыполнение кредитором процедуры Nachfrist
- •§ 13. Запрос о готовности принять устранение нарушения
- •§ 14. Случаи невозможности использования
- •§ 15. Наличие у кредитора возможности исправить нарушение
- •§ 16. Выводы
- •Глава 3. Случаи безусловного права кредитора на расторжение
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Право безусловного расторжения
- •§ 3. Оговорки о праве безусловного расторжения
- •§ 4. Особенности безусловного расторжения при ренансации
- •Глава 4. Расторжение договора и невозможность исполнения
- •§ 1. Понятие невозможности исполнения
- •§ 2. Невозможность и затруднительность исполнения
- •§ 3. Субъективная и объективная невозможность
- •§ 4. Невозможность исполнения по вине должника
- •§ 5. Временная и окончательная невозможность исполнения
- •§ 6. Момент прекращения обязательств
- •§ 7. Изначальная невозможность исполнения
- •§ 8. Отличие невозможности исполнения
- •§ 9. Частичное прекращение договора
- •Глава 5. Допустимый срок расторжения
- •§ 1. Исковая давность при расторжении
- •§ 2. Разумный срок для расторжения: общие замечания
- •§ 3. Возможность отказа от принятия
- •§ 4. Принятие просроченного исполнения
- •§ 5. Разумный срок для отказа от принятия
- •§ 6. Итоговые выводы в отношении допустимого срока
- •§ 7. Форма отказа от принятия дефектного исполнения
- •§ 8. Сравнение отказа от принятия
- •§ 9. Возможность и срок отказа от принятия
- •§ 10. Особенности отказа от принятия частичного исполнения
- •§ 11. Особенности расчета разумного срока
- •§ 12. Итоги
- •Раздел V. Особенности расторжения синаллагматических договоров
- •Глава 1. Правовой режим одностороннего отказа
- •Согласно ст. 328 гк
- •§ 1. Сфера применения ст. 328 гк
- •§ 2. Правовая природа права на отказ в силу ст. 328 гк
- •§ 3. Определение обусловленности
- •Глава 2. Расторжение при предвидимом нарушении
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Характеристика предвидимого нарушения
- •§ 3. Определение предвидимости будущего нарушения
- •§ 4. Запрос дополнительных гарантий
- •§ 5. Право на расторжение в случае предвидимого
- •§ 6. Наличие у кредитора, уже исполнившего
- •§ 7. Изначальная предвидимость нарушения
- •§ 8. Возможность взыскания убытков
- •§ 9. Расторжение договора
- •Глава 3. Расторжение при частичном неисполнении (пропорциональное и непропорциональное расторжение)
- •§ 1. Обоснование права пропорционального расторжения
- •§ 2. Обоснование права непропорционального расторжения
- •§ 3. Разница в доказывании существенности нарушения
- •§ 4. Отказ от принятия частичного исполнения
- •§ 5. Ограничение на право пропорционального расторжения
- •§ 6. Аналогии в зарубежном праве
- •§ 7. Выводы
- •Глава 4. Взаимосвязь предшествующего и последующего исполнения при расторжении
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Определение синаллагматической связи
- •§ 3. Определение синаллагматической связи
- •§ 4. Последствия отказа от одного из нескольких
- •§ 5. Встречная обусловленность обязательств
- •Глава 5. Другие особенности расторжения синаллагматических договоров
- •§ 1. Расторжение при одновременном исполнении
- •§ 2. Отличие расторжения договора от приостановления
- •§ 3. Отличие расторжения договора от уменьшения
- •Глава 6. Особенности расторжения договоров, исполняемых по частям
- •§ 1. Определение понятий
- •§ 2. Варианты расторжения длящегося делимого договора
- •§ 3. Право кредитора расторгнуть длящийся делимый договор
- •§ 4. Право кредитора расторгнуть договор
- •§ 5. Право кредитора расторгнуть договор
- •§ 6. Полное расторжение договора,
- •§ 7. Особенности доказывания существенности нарушения
- •§ 8. Право выбора сценария расторжения
- •§ 9. Ограничение права кредитора выбирать
- •Раздел VI. Последствия расторжения договора
- •Глава 1. Анализ последствий расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Раскрытие общего принципа
- •§ 3. Раскрытие сущности перспективного эффекта расторжения
- •§ 4. Раскрытие сущности перспективного эффекта расторжения
- •§ 5. Последствия пропорционального расторжения
- •§ 6. Последствия перспективного и непропорционального
- •§ 7. Последствия ретроспективного расторжения
- •§ 8. Случаи ретроспективного эффекта расторжения:
- •§ 9. Случаи ретроспективного эффекта расторжения:
- •§ 10. Выводы
- •Глава 2. Реституция
- •§ 1. Соотношение реституции и расторжения
- •§ 2. Особенности обязательственной природы
- •§ 3. Общие правила об исполнении, обеспечении и прекращении
- •§ 4. Взыскание убытков за добровольное неисполнение
- •§ 5. Реституционная природа требования
- •§ 6. Общие вопросы совместимости реституции
- •§ 7. Требование реституции в натуре
- •§ 8. Невозможность реституции и ее последствия
- •§ 9. Возмещение доходов,
- •§ 10. Возмещение процентов годовых при реституции
- •§ 11. Возмещение своих затрат на содержание
- •§ 12. Процедурные особенности двусторонней реституции
- •§ 13. Выводы
- •Глава 3. Расторжение договора и меры ответственности
- •§ 1. Некоторые проблемы соотношения расторжения
- •§ 2. Классификация убытков в зависимости от их соотношения
- •§ 3. Соотношение расторжения
- •§ 4. Взыскание расходов на реституцию в качестве убытков
- •§ 5. Расторжение договора и требование о взыскании
- •§ 6. Расторжение договора и отступная неустойка
- •§ 7. Расторжение договора и задаток
- •Раздел VII. Особенности расторжения отдельных видов договоров
- •Глава 1. Общие замечания
- •Глава 2. Расторжение договора купли-продажи
- •§ 1. Процедура расторжения
- •§ 2. Особенности определения условий допустимости
- •§ 3. Внедрение института Nachfrist
- •Глава 3. Расторжение договора аренды
- •Глава 4. Расторжение договора подряда и возмездного оказания услуг
- •Глава 5. Расторжение договора займа и кредита
- •Глава 6. Выводы
Глава 5. Другие особенности расторжения синаллагматических договоров
§ 1. Расторжение при одновременном исполнении
Выше мы уже отмечали, что одно из существенных преимуществ признания в качестве встречных и предшествующего, и последующего исполнения заключается в том, что ст. 328 ГК становится применимой и к тем договорам, которые предусматривают одновременное исполнение. В настоящее время на практике договоры, которые предусматривали бы действительно одновременное исполнение, возникают достаточно редко. Как правило, стороны оговаривают последовательность исполнения. Но при этом встречаются случаи, когда стороны "забывают" включить в договор это немаловажное условие. В этой ситуации возникает крайне интересная проблема, связанная с тем, что действующий Гражданский кодекс не предусмотрел диспозитивного правила об очередности исполнения, которое бы действовало в случае отсутствия прямо выраженного волеизъявления сторон. В отличие от действующего Гражданского кодекса ГК РСФСР 1964 г. предусматривал в ст. 177, что в случае, если стороны или закон не оговорили иное или иное не следует из существа обязательства, обязательства сторон двустороннего договора должны исполняться одновременно. Аналогичная норма содержится в праве большинства стран мира <534>, Принципах ЕКП (ст. 7:104), Принципах УНИДРУА (ст. 6.1.4). Так как действующий Гражданский кодекс не предусмотрел данного правила, то вполне понятно, что он не обратил внимания и на необходимость внести ясность в порядок исполнения договора, предусматривающего одновременное исполнение. При этом право многих стран такого рода правила содержит. Согласно ст. 9:201 Принципов ЕКП в случае, если договор предусматривает одновременное исполнение, каждая из сторон вправе приостановить свое встречное исполнение до тех пор, пока другая сторона не исполнит свое обязательство или не предложит исполнение. На наш взгляд, именно такой подход является единственно возможным решением проблемы договоров, не предусматривающих последовательность исполнения.
--------------------------------
<534> Principles of European Contract Law. Part 1 & 2. Prepared by The Commission on European Contract Law. Ed. by O. Lando & H. Beale. London, 2000. P. 336 - 337.
В идеале российское законодательство могло бы содержать подробное регулирование ситуации с одновременным исполнением обязательств, которое позволяло бы обеспечить процедуру одновременного принудительного исполнения. Но такое регулирование в ГК и процессуальном законодательстве отсутствует. Кроме того, достаточно сложно представить, что такое регулирование вообще может быть сформулировано и эффективно функционировать. Поэтому единственным решением является применение ст. 328 ГК, которое приводит к тому же результату, что и нормы права западных стран, специально предназначенных для регулирования ситуации с одновременным исполнением. При применении ст. 328 ГК мы получаем следующее. Во-первых, обязательства, предполагающие одновременный обмен, подразумевают право каждой из сторон приостановить свое исполнение до получения исполнения от другой стороны. Во-вторых, если стороны добровольно не обменялись исполнениями и возникла патовая ситуация, то любая из сторон получает право потребовать принудительного исполнения только после того, как она сама осуществит свое встречное исполнение. В-третьих, если ни одна из сторон не решается сделать первый шаг и срок, определенный в договоре для обмена, пропущен, то следует считать, что произошло обоюдное нарушение договора и каждая из сторон вправе, согласно ст. 328 ГК, расторгнуть договор, если возникшая просрочка составляет существенное нарушение договора. В-четвертых, если в договоре срок обмена не предусмотрен, то должна применяться ст. 314 ГК с тем уточнением, что срок для обмена будет считаться зафиксированным, когда хотя бы одна из сторон по истечении разумного срока предъявит согласно данной статье требование об обмене и пройдет семидневный срок. В случае обязательств, предполагающих одновременный обмен, фиксация срока для исполнения одного из обязательств в порядке ст. 314 ГК должна автоматически распространяться и на встречное обязательство.
Таким образом, если из договора, закона или существа обязательств не вытекает последовательность исполнений, то должно предполагаться одновременное исполнение. Соответственно, контрагент получает право на расторжение договора в двух случаях: (1) если ни одна из сторон не решится сделать первый шаг в установленный в договоре или зафиксированный в порядке ст. 314 ГК срок и просрочка составляет существенное нарушение или (2) если он решится исполнить свое обязательство первым, но в ответ встречное исполнение не будет произведено или будет произведено ненадлежащим образом настолько, что налицо существенность нарушения.
Возможно, полученное правовое регулирование и страдает некоторыми шероховатостями, но в целом соответствует аналогичным зарубежным аналогам и является по существу приемлемым в условиях отсутствия специальных норм.
Необходимость наличия такого правила, которое бы урегулировало вопрос о последовательности исполнений в случае, если стороны не предусмотрели данный вопрос в договоре, вполне очевидна. При этом столь же очевидно, что решение этой проблемы возможно только при помощи ст. 328 ГК. Но при этом следует осознавать нежелательность возникновения подобных патовых ситуаций, когда ни одна из сторон не обязана осуществлять исполнение первой. Поэтому закон должен стараться в максимально возможном количестве случаев предусмотреть диспозитивные нормы, устанавливающие последовательность исполнений на случай, если стороны забыли об этом условии в договоре, и тем самым перехватывать решение проблемы, не доводя вопрос до применения ст. 328 ГК.
В зарубежном праве хорошо известны различные подходы, устанавливающие порядок исполнения на случай отсутствия четкого волеизъявления сторон. В американском праве эта проблема решалась в некоторых делах следующим образом: если обязательство одной из сторон состоит в осуществлении услуг или работ, а обязательство второй стороны - в передаче имущества, то первыми должны быть выполнены услуги или работы <535>. В Принципах УНИДРУА универсализация данного принципа зашла настолько далеко, что констатируется следующее: если исполнение договора одной из сторон требует определенного периода времени, а исполнение другой стороной может быть осуществлено одномоментно, то первой должна исполнять договор та сторона, чье исполнение требует определенного периода времени (ст. 6.1.4).
--------------------------------
<535> Farnsworth E.A. Contracts. 4th ed. N. Y., 2004. P. 546.
В российском праве ряд норм также решает данную проблему применительно к некоторым видам договоров. Так, согласно ст. 711 ГК, если иное прямо не закреплено в договоре, заказчик по договору подряда обязан оплатить работы после их выполнения. Данная норма в силу ст. 783 ГК в полной мере применима и к договорам на возмездное оказание услуг. Согласно ст. 486 ГК, если в договоре купли-продажи не предусмотрено иное, то покупатель должен оплатить товар либо непосредственно до, либо непосредственно после его передачи. Согласно позиции ВАС РФ анализ данной статьи приводит к выводу, что, если иное не предусмотрено договором, товар должен быть оплачен непосредственно после его передачи <536>. При таком подходе вопрос о последовательности отпадает сам собой: продавец (подрядчик, исполнитель) должен вначале передать товар (выполнить работы, оказать услуги), прежде чем у покупателя (заказчика) возникнет денежный долг по его оплате. К сожалению, каких-либо общих норм наподобие ст. 6.1.4 Принципов УНИДРУА российское законодательство не предусматривает.
--------------------------------
<536> Постановление Пленума ВАС РФ от 22 октября 1997 г. N 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки" (п. 16).
Последовательность исполнения по целому ряду других договоров не регулируется диспозитивными нормами ГК. Кроме того, не всегда и западные общие презумпции, такие как норма ст. 6.1.4 Принципов УНИДРУА, могут снять вопрос о последовательности, если он прямо не решен в договоре. Так, например, оба встречных исполнения могут состоять в передаче товаров (например, договор мены) или требовать определенного периода времени (например, смешанный договор, по которому осуществляется обмен работ на услуги). В подобных случаях единственным выходом является применение заложенного в ст. 328 ГК правила о праве каждой из сторон требовать встречного исполнения только после осуществления своего исполнения.