VI. De actionibvs

Superest, ut de actionibus loquamur. actio autem nihil aliud est, quam ius persequendi iudicio quod sibi debetur.

1. Omnium actionum, quibus inter aliquos apud iudices arbitrosue de quaque re quaeritur, summa diuisio in duo genera deducitur: aut enim in rem sunt aut in personam. namque agit unusquisque aut cum eo, qui ei obligatus est uel ex contractu uel ex maleficio, quo casu proditae actiones in personam sunt, per quas intendit aduersarium ei dare aut dare facere oportere et aliis quibusdam modis: aut cum eo agit, qui nullo iure ei obligatus est, mouet tamen alicui de aliqua re controuersiam. quo casu proditae actiones in rem sunt. ueluti si rem corporalem possideat quis, quam Titius suam esse affirmet, et possessor dominum se esse dicat: nam si Titius suam esse intendat, in rem actio est.

2. Aeque si agat ius sibi esse fundo forte uel aedibus utendi fruendi uel per fundum uicini eundi agendi uel ex fundo uicini aquam

КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ

319

граждение врачу и прочие расходы на лечение, например, количе­ство заработка, которого лишился или лишится потерпевший вследствие того, что сделался неспособным к труду.

2. Если из квартиры сына, живущего отдельно от отца, выброшено, вылито, или если предмет поставлен, повешен так, что произошел не­ счастный случай, то по решению Юлиана, против отца нет никакого иска, а иск должен быть предъявлен против самого сына семейства. То же самое правило применяется к судье — сыну семейства, сделавшего тяжбу своей.

3. Заведующий кораблем, трактиром, постоялым двором, ответ­ ствует за убыток, умысел, кражу, имевшую место на корабле, в трак­ тире, на постоялом дворе, по квази-деликту, если только со стороны заведующего нет никакого проступка, а виновниками преступления являются некоторые из служащих на корабле, в трактире или на постоялом дворе. Так как этот иск возникает против заведующего не вследствие договора (вина его заключается лишь в том, что он пользуется услугами плохих людей), то ответственность заведую­ щего, очевидно, наступает по квази-деликту. В этих, однако, случаях дается иск из факта деяния, переходящий к наследнику, но не против него.

ТИТУЛ VL ОБ ИСКАХ

Остается сказать об исках. Иск есть право лица взыскивать су­дебным порядком то, что ему следует.

1. Высшее деление всех исков, посредством которых отыскивается вещь перед правительственным или третейским судьей, распадается на два рода: они бывают или вещные, или личные. Вся­ кий истец ведет тяжбу или с тем лицом, которое является обязанным вследствие договора или правонарушения (в этом случае даются личные иски, в них истец утверждает, что противник должен дать или сделать; эти иски даются еще в некоторых других случаях); или истец ведет тяжбу с тем лицом, которое не является вовсе обязанным по договору; между истцом и ответчиком возникает только спор о вещи: в этом случае даются иски вещные: кто-нибудь, например, вла­ деет вещью, право собственности на которую заявляет Тиций, между тем как и владелец считает себя собственником; в этом случае лицу, утверждающему, что вещь его, дается вещный иск.

2. Вещный иск дается и в том случае, когда предъявляется право на землю, право_¥зуфрукта в здании, право прохода и прогона через сосед­ нюю землю или право водопровода из соседнего имения. Вещным будет также иск на городские сервитуры: кто-нибудь, например, заявляет пра­ во на производство надстройки дома, на известный вид, право выстро­ ить балкон, выходящий в чужое пространство, право на впуск бревна в

320

ИНСТИТУЦИИ ЮСТИНИАНА

ducendi, in rem actio est. eiusdem generis est actio de iure praediorum urbanorum, ueluti si agat ius sibi esse altius aedes suas tollendi prospiciendiue uel proiciendi aliquid uel immittendi in uieini aedes. contra quoque de usu fructu et de seruitutibus praediorum rusticorum, item praediorum urbanorum inuicem quoque proditae sunt actiones, ut quis intendat ius non esse aduersario utendi fruendi, eundi agendi aquamuc ducendi, itcm altius tollendi prospiciendi proiciendi immittendi: istae quoque actiones in rem sunt, sed negatiuae. quod genus actionis in controuersiis rerum corporalium proditum non est: nam in his is agit qui non possidet: ei uero qui possidet non est actio prodita, per quam neget rem actoris esse. sane uno casu qui possidet nihilo minus actoris partes optinet, sicut in latioribus digestorum iibris opportunius apparebit.

3. Sed istae quidem actiones, quarum mentionem habuimus, et si quae sunt similes, ex legitimis et ciuilibus causis descendunt. aliae autem sunt, quas praetor ex sua iurisdictione comparatas habet tam in rem quam in personam, quas et ipsas necessarium est exemplis ostendere. ecce plerumque ita permittit in rem agere, ut uel actor diceret se quasi usu cepisse, quod usu non ceperit, uel ex diuerso possessor diceret aduersarium suum usu non cepissc quod usu ceperit.

4. Namque si cui ex iusta causa res aliqua tradita fuerit, ueluti ex causa emptionis aut donationis aut dotis aut legatorum, necdum eius rei dominus eflectus est, si eius rei casu possessionem amiserit, nullam habet directam in rem actionem ad eam rem persequendam: quippe ita proditae sunt iure ciuili actiones, ut quis dominium suum uindicet. sed quia sane durum erat eo casu deficere actionem, inuenta est a praetore actio, in qua dicit is, qui possessionem amisit, eam rem se usu cepisse et ita uindicat suam esse. quae actio Publiciana appellatur, quoniam primum a Publicio praetore in edicto proposita est.

5. Rursus ex diuerso si quis, cum rei publicae causa abesset uel in hostium potestate esset, rem eius qui in ciuitate esset usu ceperit, permittitur domino, si possessor rei publicae causa abesse desierit, tunc intra annum rescissa usucapione eam petere, id est ita petere, ut dicat possessorem usu non cepisse et ob id suam esse rem. quod genus actionis et aliis quibusdam simili aequitate motus praetor accommodat, sicut ex latiore digestorum seu pandectarum uolumine intellegere licet.

6. Item si quis in fraudem creditoram rem suam alicui tradiderit, bonis eius a creditoribus ex sententia praesidis possessis permittitur ipsis

КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 321

с тену соседнего здания. Вещными будут иски также по поводу узуфрук­та и сельских сервитутов, равным образом, городских в случае, если лицо вчиняет иск для отрицания вышеупомянутых прав. Лицо, напри­мер, утверждает, что у противника нет права узуфрукта, прохода, про­гона, водопровода, равно, права производить надстройку, права вида, права выстроить балкон, занимающий чужое воздушное пространство, впустить бревно. Такие иски тоже будут вещными, но отрицательными. Этот последний вид исков не дается в спорах о телесных вещах: в этих спорах истцом является лицо не владеющее, поэтому ему не предостав­лен иск, посредством которого он отрицает принадлежность вещи ист­цу. Однако, в одном случае лицо владеющее приобретает положение истца, как это яснее будет из обширных книг Дигест.

3. Иски, нами упомянутые, и им подобные получают свое нача­ ло по основаниям законным и цивильным. Иными представляются иски, установленные претором, — иски вещные или личные. Необ­ ходимо пояснить это примерами. В большинстве случаев, например, позволяется истцу, предъявившему вещный иск, утверждать, что он, истец, как бы приобрел давностью то, чего он на самом деле еще не узукапировал или, наоборот, владелец-противник не узукапировал того, что последний узукапировал.

4. Если лицо, которому передана вещь по законному основанию, например, на основании купли, дарения, приданого, легата, не сде­ лалось еще ее собственником, то оно в случае утраты владения вещью не имеет для отыскания вещи никакого прямого иска, так как цивильные иски имеют то свойство, что посредством их можно вин- дицировать лишь собственность. Но отсутствие иска в таком случае было бы, очевидно, несправедливым; посему претором введен иск, в котором лицо, потерявшее владение, говорит, что вещь приобретена им посредством давности, и, таким образом, истец виндицирует свою вещь. Этот иск называется Публициановским, так как он впер­ вые предложен в эдикте претора Публиция.

5. С другой стороны, если гражданин, во время пребывания вне го­ сударства по делам последнего или по случаю плена, узукапирует вещь лица, находящегося в государстве, то собственнику разрешается в слу­ чае возвращения владельца из командировки, плена требовать эту вещь в течение года, с уничтожением приобретательной давности, т. е. соб­ ственник может утверждать, что владеющий не узукапировал, и посему вещь эта его. Этот род иска претор предоставил и некоторым другим лицам, как это можно понять из обширных книг Дигест или Пандект.

6. Если кто, для обмана кредитора, передает кому-либо вещь, то при завладении кредиторами с разрешения наместника имуществом должника им предоставляется требовать вещь с уничтожением пере­ дачи, т. е. утверждать, что вещь не передана и посему осталась в имуществе должника.

11 —4285

322 ИНСТИТУЦИИ ЮСТИНИАНА

c reditoribus rescissa traditione eam rem petere, id est dicere eam rem traditam non esse et ob id in bonis debitoris mansisse.

7. Item Scruiana ct quasi Seruiana, quae etiam hypothecaria uocatur, ел ipsius praetoris iurisdictione substantiam capit. Seruiana autem experitur quis de rebus coloni, quae pignoris iure pro mercedibus fundi ei tenentur: quasi Seruiana autem qua creditores pignora hypothecasue pcrscquuntur. inter pignus autem et hypothecam quantum ad actionem hypothecariam nihil interest: nam de qua re inter creditorem et debitorem conuenerit, ut sit pro debito obligata, utraque hac appellatione continetur. sed in aliis differentia est: nam pignoris appellatione eam proprie contineri dicimus, quae simul etiam traditur creditori, maxime si mobilis sit: at eam, quae sine traditione nuda conuentione tenetur, proprie hypothecae appellatione contineri dicimus.

8. In personatn quoque actiones ex sua iurisdictione propositas habet praetor. ueluti de pecunia constituta, cui similis uidebatur recepticia: sed ex nostra constitutione, cum et, si quid plenius habebat, hoc in pecuniam constitutam transfusum est, ea quasi superuacua iussa est cum sua auctoritate a nostris legibus recedere. item praetor proposuit de peculio seruorum filiorumque familias et ex qua quaeritur, an actor iurauerit, et alias complures.

9. De pecunia autem constituta cum omnibus agitur, quicumque uel pro se uel pro alio soluturos se constituerint, nulla scilicet stipulatione interposita. nam alioquin si stipulanti promiserint, iure ciuili tenentur.

10. Actiones autem de peculio ideo aduersus patrem dominumue comparauit praetor, quia licet ex contractu filiorum seruorumue ipso iure non teneantur, aequum tamen esset peculio tenus, quod ueluti patrimonium est flliorum filiarumque, item seruorum, condemnari eos.

11. Item si quis postulante aduersario iurauerit deberi sibi pecuniam quam peteret, neque ei soluatur, iustissime accommodat ei talem actionem, per quam non illud quaeritur, an ei pecunia debeatur, sed an iurauerit.

12. Poenales quoque actiones bene multas ex sua iurisdictione introduxit: ueluti aduersus eum qui quid ex albo eius corrupisset: et in eum qui patronum uel parentem in ius uocasset, cum id non impetrasset: item aduersus eum, qui ui exemerit eum qui in ius uocaretur, cuiusue dolo alius exemerit: et alias innumerabiles.

КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 323

7. С ервиановский иск и квази-Сервиановский, назьшаемый еще ипотечным, получают свое бытие, равным образом, от юрисдикции претора. Посредством Сервиановского иска ведется дело о вещах ко­ лона, которые по праву залога являются обеспечением вознагражде­ ния за землю. Квази-Сервиановским будет тот иск, посредством которого кредиторы отыскивают залоги и ипотеки. Между залогом и ипотекой, поскольку то касается ипотечного иска, нет никакого различия. Вещь, которая по соглашению кредитора и должника является объектом обязательства, обозначается тем и другим назва­ нием. Названием залога мы обозначаем собственно ту вещь, которая при заключении обязательства передается кредитору, в особенности, если вещь движимая; а вещь, которая является обеспечением долга без всякой передачи, называется ипотекой в тесном смысле.

8. Претор установил своей юрисдикцией и личные иски, напри­ мер: иск из признания долга, которому, очевидно, подобен иск ре­ цептивный. Но по нашему постановлению все преимущества рецеп­ тивного иска перенесены на иск из признания долга. Посему рецеп­ тивный иск согласно нашему повелению исключен из наших законов как излишний. Равным образом, претор предложил иск о пекулие рабов и сыновей семейства; в этом иске предъявляется вопрос, клялся ли истец и многое другое.

9. Иск из признания долга имеет место против всех лиц, которые заявили, что они платят за себя или за кого-либо другого, разумеет­ ся, если притом не было никакой стипуляции. В противном случае промиссоры ответствуют по цивильному праву.

10. Иск из пекулия претор установил против отца или господи­ на потому, что представляется справедливым взыскивать с них в размерах пекулия, так как у них право собственности над иму­ ществом сыновей, дочерей, равно рабов, хотя бы отец и господин по буквальному смыслу закона и не ответствовали по договору сыно­ вей и рабов.

11. Если кто по требованию противника присягнет, что ему сле­ дуют требуемые им деньги, и если не последует платежа, то претор весьма справедливо дает присягнувшему такой иск, посредством которого спрашивается не то, следуют ли деньги, а дал ли истец присягу.

12. Претор ввел своей юрисдикцией также весьма много штраф­ ных исков, например, против того, кто испортит его эдикт; против того лица, которое вызовет в суд патрона, родителя без предвари­ тельного разрешения; равным образом, против того, кто насиль­ ственно помешает лицу явиться перед претором или по его науще­ нию помешает насильственно кто-либо другой.

13. Преюдициальные иски будут, очевидно, вещные. Сюда отно­ сятся иски, которыми разрешается вопрос, является ли лицо свобод-

324 ИНСТИТУЦИИ ЮСТИНИАНА

13. P raeiudiciales actiones in rem esse uidentur, quales sunt, per quas quaeritur, an aliquis liber uel an libertus sit, uel de partu agnosccndo. ex quibus fere una illa legitimam causam habet, per quam quaeritur, an aliquis liber sit: ceterae ex ipsiUS praetoris iurisdictione substantiam capiunt.

14. Sic itaque discrctis actionibus certura est oon posse actorem rcm suam ita ab aliquo petere si paret eum dare oportere: nec enim quod actoris est id ei dari oportet, quia scilicet dari cuiquam id intellegitur, quod ita datur, ut eius fiat, nec res quae iam actoris est magis eius fieri potest. plane odio furum, quo magis pluribus actionibus teneantur, effectum est, ut extra poenam dupli aut quadrupli rei recipiendae nomine fures etiam hac actione teneantur si paret eos dare oportere, quamuis sit aduersus eos etiara haec in rem actio, per quam rem suam quis esse petit.

15. Appellamus autem in rem quidem actiones uindicationes: in personam uero actiones, quibus dare facere oportere intenditur, condictiones. condicere enim est dcnuntiare prisca lingua: nunc uero abusiue dicimus condictionem actionem in personam esse, qua actor mtendit dari sibi oportcre: nulla enim hoc tempore eo nomine denuntiatio flt.

16. Sequens illa diuisio est, quod quaedatn actiones rei persequendae gratia comparatae sunt, quaedam poenae persequendae, quaedam mixtae sunt.

17. Rei persequendae causa comparatae sunt omnes in rem actiones. earum uero actionum, quae in personam sunt, hae quidem quae ex contractu nascuntur fere omnes rei persequendae causa comparatae uidentur: ueluti quibus mutuam pecuniam uel in stipulatum deductam petit actor, item commodati, depositi, mandati, pro socio, ex empto uendito, locato conducto. plane si depositi agetur eo nomine, quod tumultus incendii ruinae naufragii causa depositum sit, in duplum actionem praetor reddit, si modo cum ipso apud quem depositum sit aut cum herede eius ex dolo ipsius agitur: quo casu mixta est actio.

18. Ex maleficiis uero proditae actiones aliae tantum poenae persequendae causa comparatae sunt, aliae tam poenae quam rei persequendae et ob id mixtae sunt. poenam tantum persequitur quis actione furti: siue enim manifesti agatur quadrupli siue nec manifesti dupli, de sola poena agitur: nam ipsatn rem propria actione persequitur quis, id

КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 325

н ым, либертом, вопрос о признании отцом ребенка. Из этих исков один только иск имеет источником закон, а именно: иск, разрешаю­щий вопрос о том, свободное ли данное лицо; прочие иски получают свое бытие от юрисдикции претора.

14. При таком делении исков истец не может требовать свою вещь в такой форме: "ест ясно, что он должен дать". Нельзя дать истцу вещь, которая без того уже его принадлежность: вещь дается только тогда, когда передача совершена с целью, чтобы вещь сдела­ лась нашей, а вещь наша не может сделаться нашей еще в большей степени. Очевидно, из ненависти к ворам, чтобы подвергнуть их большей ответственности, установлено, что воры сверх двойного или четверного штрафа ответствуют еще по иску: "если ясно, что они должны дать", хотя бы против них был уже направлен иск, которым мы доказываем, что вещь наша.

15. Вещные иски мы называем виндикациями; личные иски, в которых истец утверждает, что ему должно дать, кондикциями: кон- дицировать, по-древнему, значило торжественно заявлять. В на­ стоящее же время мы не точно называем кондикцией личный иск, посредством которого истец утверждает, что ему должны дать, так как в настоящее время ради этого не делается никакого торжествен­ ного заявления.

16. Следующее деление заключается в том, что одни иски уста­ новлены для отыскания вещи, другие — для штрафа, третьи иски являются смешанными.

17. Для отыскания вещи установлены все вещные иски. Затем те личные иски, которые возникают из договора, почти все установле­ ны для отыскания вещи, например, иски, посредством которых истед отыскивает заимообразно данную сумму или сумму, переведенную в стипуляцию. Равным образом, иски из ссуды, из депозита, из пору­ чения, из товарищества, из купли-продажи, из найма. Ясно, что если вчиняется иск из депозита о той вещи, которая оставлена в качестве поклажи по случаю восстания, пожара, кораблекрушения, то претор дает иск о двойном возмещении, если только иск предъявляется к самому депозитарию или к его наследнику. В этом случае иск сме­ шанный.

18. Иски, возникающие из правонарушений, установлены, одни только для штрафа, другие — для штрафа и отыскания вещи, и по­ сему являются смешанными. Только штраф достигается иском из воровства: предъявляется ли четверной иск против явного вора или двойной иск против неявного вора, иск вчиняется только ради штрафа; самую вещь истец отыскивает особенным иском, т. е. утверждением, что вещь его, владеет ли вещью сам вор или кто-либо другой. Тем с большим основанием дается против вора кондикция вещи.

326 ИНСТИТУЦИИ ЮСТИНИАНА

e st suam esse petens, siue fur ipse eam rem possideat, siue alius quilibet: eo amplius aduersus furem etiam condictio est rei.

19. Vi autcm bonoram raptorum actio mixta est, quia in quadruplo rei persecutio continetur, poena autem tripli est. sed et legis Aquiliae actio de damno mixta est, non solum si aduersus infitiantem in duplum agatur, sed interdum et si in simplum quisque agit. ueluti si quis hominem olaudurn aut luscum ocdderit, qui in eo anno integer et magm pretii fuerit: tanti enim damnatur, quanti is homo in eo anno plurimi fuerit, secundum iam traditam diuisionem. item mixta est actio contra eos, qui relicta sacrosanctis ccclesiis uel aliis uencrabilibus locis legati uel fldeicommissi nomine dare distulerint usque adeo, ut etiam in iudicium uocarentur: tunc etenim et ipsam rem uel pecuniam quae relicta est dare compelluntur et aliud tantum pro poena, et ideo in duplum eius flt condemnatio.

20. Quaedam actiones mixtam causam optinere uidentur tatn in rem quam in personam. qualis est familiae erciscundae actio, quae competit coheredibus de diuidenda hereditate: item communi diuidundo, quae inter eos redditur, inter quos aliquid commune est, ut id diuidatur: item finium regundoram, quae inter eos agitur qui confines agros habent. in quibus tribus iudiciis permittitur iudici rem alicui ex litigatoribus ex bono et aequo adiudicare et, si unius pars praegrauari uidebitur, eum inuicem certa pecunia alteri condemnare.

21. Omnes autem actiones uel in simplum conceptae sunt uel in duplum uel in triplum uel in quadruplum: ultehus autem nulla actio extenditur.

22. In simplum agitur ueluti ex stipulatione, ex mutui datione, ex empto uendito, locato conducto, mandato et denique ex aliis compluribus causis.

23. In duplum agimus ueluti furti nec manifesti, damni iniuriae ex lege Aquilia, depositi ex quibusdam casibus: item serui corrupti, quae competit in eum, cuius hortatu consilioue seruus alienus fugerit aut contumax aduersus dominum factus est aut luxuriose uiuere coeperit aut denique quolibet modo detehor factus sit (in qua actione etiam earum rerum, quas fugiendo seraus abstulit, aestimatio deducitur): item ex legato, quod uenerabilibus locis relictum est, secundum ea quae supra diximus.

24. Tripli uero, cum quidam maiorem uerae aestimationis quantitatem in libello conuentionis inseruit, ut ex hac causa uiatores,

КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 327

19. И ск о насильственно захваченном имуществе есть смешан­ ный, так как в нем содержится четверная стоимость вещи: штраф составляется из тройной суммы. Иск об убытках по закону Аквилия есть также смешанный не только в том случае, когда вчиняется двойной иск против запирающегося в своей вине, но также и тогда, когда вчиняется простой иск; это имеет место в том, например, слу­ чае, когда кто убьет глухого или хромого раба, который был в том году невредимым, согласно уже изложенному. Смешанным будет иск против лиц, которые откажутся выдать легаты или фидеикоммиссы, оставленные в пользу церкви или других священных установлений. В случае вызова в суд такие ответчики должны выдать самую вещь или деньги, которые оставлены, и еще столько же в качестве штра­ фа. Посему кондемнация будет двойная.

20. Некоторые иски имеют смешанную природу, т. е. они личные и вещные. Сюда относится иск о разделе наследства, даваемый сона­ следникам для раздела наследства; иск о разделе общего, даваемый лицам для раздела общего имущества; иск об установлении границ, даваемый лицам для разграничения смежных участков. В этих трех случаях судье предоставляется присудить вещь одному из тяжущихся ех aequo et Ъопо, и если окажется, что часть одного имеет большую ценность, то присудить с него в пользу другого известную денежную сумму.

21. Все иски разделяются на простые, двойные, тройные, четвер­ ные. Других исков нет.

22. Простой иск имеет место по поводу стипуляции, займа, купли-продажи, найма, поручения и в других многочисленных слу­ чаях.

23. Двойной иск имеет место при неявной краже, убытке, пред­ усмотренном законом Аквилия, а в некоторых случаях и при делик­ те. Двойной иск имеет также место по поводу порчи раба; этот иск предъявляется к лицу, по наущению которого чужой раб бежал или сделал дерзости своему господину, или стал расточительным, или, наконец, просто сделался хуже. В этом иске принимается во внима­ ние ценность тех вещей, которые бежавший раб унес с собой. Такой же точно иск имеет место при легате, оставленном согласно выше­ сказанному священному установлению.

24. Тройной иск имеет место тогда, когда кто назначил в иско­ вом прошении слишком большую оценку, почему ходоки тяжб вы­ требовали слишком много судебных пошлин. В этом случае от истца потребуется втрое против того, что по его вине понесено убытков. Таким образом, в эту тройную сумму войдет и та простая сумма, которая составила ущерб. Это введено нашей конституцией, нахо­ дящейся в кодексе. Посему нет сомнения, что этот иск есть кондик- ция, основанная на законе.

328 ИНСТИТУЦИИ ЮСТИНИАНА

i d est exsecutores litium, ampliorem summam sportularum nomine exegerint: tunc enim quod propter eorum causam damnum passus fuerit rcus, id triplura ab actore consequetur, ut in hoc triplo et simplum, in quo damnum passus est, connumeretur. quod nostra constitutio induxit, quae in nostro codice fulget, ex qua dubio procul est ex lege condicticiam emanare.

25. Quadrupli ueluti furti manifesti, item de eo, quod metus causa factum sit, deque ea pecunia, quae in hoc data sit, ut is cui,datur calumniae causa negotium alicui faceret uel non faceret: item ex lege condicticia a nostra constitutionc oritur, in quadruplum condemnationem imponens his exsecutoribus litium, qui contra nostrae constitutionis normam a reis quicquam exegehnt.

26. Sed furti quidem nec manifesti actio et serui corrupti a ceteris, de quibus simul locuti sumus, eo differt, quod hae actiones omnimodo dupli sunt: at illae, id est damni iniuriae ex lege Aquilia et interdum depositi, infitiatione duplicantur, in confitentem autem in simplum dantur: sed illa, quae de his competit, quae relicta uenerabilibus locis sunt, non solum infltiatione duplicatur, sed et si distulerit relicti solutionem, usque quo iussu magistratuum nostrorum conueniatur, in confitentem uero et antequam iussu magistratuum conueniatur soluentem simpli redditur.

27. Item actio de eo, quod metus causa factum sit, a ceteris, de quibus simul locuti sumus, eo differt, quod eius natura tacite continetur, ut, qui iudicis iussu ipsam rem actori restituat, absoluatur. quod in ceteris casibus non ita est, sed omnimodo quisque in quadruplum condemnatur, quod est et in furti manifesti actione.

28. Actionum autem quaedam bonae fidei sunt, quaedam stricti iuris. bonae fidei sunt hae: ex empto uendito, locato conducto, negotiorum gestorum, mandati, depositi, pro socio, tutelae, commodati, pigneraticia, familiae erciscundae, communi diuidundo, praescriptis uerbis, quae de aestimato proponitur, et ea, quae ex permutatione competit, et hereditatis petitio. quamuis enim usque adhuc incertum erat, siue inter bonae fldei iudicia connumeranda sit siue non, nostra tamen constitutio aperte eam esse bonae fldei disposuit.

29. Fuerat antea et rei uxoriae actio ex bonae fldei iudiciis: sed cum pleniorem esse ex stipulatu actionem inuenientes omne ius, quod res uxoria ante habebat, cum multis diuisionibus in ex stipulatu actionem, quae de dotibus exigendis proponitur, transtulimus, merito rei uxoriae actione

КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 329

25. Ч етверной иск имеет место при явной краже, при угрозах, при отыскании денег, данных с тем, чтобы лицо, получившее их, сделало донос или не сделало. Четверной иск, возникая по нашей конституции из закона condicticia, имеет место против судебных при­ ставов в случае, если они вопреки норме конституции возьмут от ответчика больше.

26. Но иск по поводу неявной кражи и иск по поводу порчи раба отличается от прочих, только что названных, тем, что эти иски во всяком случае двойные. Но те иски, т. е. возникающие из закона Аквилия, а иногда и при депозите, удваиваются только против от­ рицающего свою вину. Против признавшего вину они будут про­ стые. Что касается иска, который дан относительно предметов, оставленных в пользу священных мест, то он не только удваивается при невыдаче их, но по приказанию наших магистратов и предъяв­ ляется, если даже перенесен платеж оставленного на позднейшее время. Против лица, не отрицающего (своей вины), дается простой иск, до вызова плательщика по приказу магистрата.

27. Иск по поводу сделанного под влиянием страха, отличается от прочих вышеприведенных исков тем, что природа его определяет­ ся молчаливо. Таким образом, освобождается тот, кто по приказа­ нию судьи возвращает вещь истцу. В прочих случаях это не так: всякий осуждается к уплате четверной суммы, как это наблюдается и в иске из явной кражи.

28. Одни иски основаны на доброй совести, другие относятся к строгому праву. К искам доброй совести относятся: иск, возникаю­ щий из договора купли-продажи, найма, ведения чужих дел без по­ ручения, мандата, депозита, товарищества, иске из опеки, из ссуды, из залога, иск о разделе наследства, иск из предписанных слов, иск относительно оценки, иск по поводу мены и иск о наследстве. Хотя до настоящего времени колебались, отнести ли иск о наследстве к числу исков доброй совести, тем не менее наша конституция отнесла этот иск к числу исков доброй совести.

29. Иск об имуществе жены в прежнее время относился к искам доброй совести. Но мы, найдя иск из стипуляции более удобным, перенесли все право, принадлежавшее имуществу жены, со многими разделениями на иск из стипуляции, который дается для вытребова- ния приданого. С уничтожением иска об имуществе жены, иск из стипуляции, введенный для отыскания имущества жены, получил характер иска доброй совести, разумеется, только по отношению отыскания приданого. Право ипотеки жены предполагается само собой. Предпочтение, однако, перед прочими кредиторами жена получает лишь тогда, когда она сама предъявляет иск о приданом. Мы ввели это правило только ради приданого.

330 ИНСТИТУЦИИ ЮСТИНИАНА

s ublata ex stipulatu, quae pro ea introducta est, naturam bonae fldei iudicii tantum in exactione dotis meruit, ut bonae fidei sit. sed et tacitam ei dedimus hypothecam: praeferri autem aliis ereditoribus in hypothecis tunc censuimus, cutn ipsa mulier de dote sua experiatur, cuius solius prouidentia hoc induximus,

30. In bonae fldei autem iudiciis libera potestas permitti uidetur iudici cx bono ct acquo aestimandi, quantum actori fSStltUl debeat. in quo et illud continetur, ut, si quid inuicem actorem praestare oporteat; eo compensato in reliquum is cum quo actutn est condemnari debeat. sed et in strictis iudiciis ex rescripto diui Marci opposita doli mali exceptione compensatio inducebatur. sed nostra constitutio eas compensationes, quae iure aperto nituntur, latius introduxit, ut actiones ipso iure minuant siue in rem siue personales siue alias quascumque, excepta sola depositi actione, cui aliquid compensationis nomine opponi satis impium esse credidimus, ne sub praetextu compensationis depositarum rerum quis exactione defraudetur.

31. Praeterea quasdam actiones arbitrahas id est ex arbitrio iudicis pendentes appetlamus, in quibus nisi arbitrio iudicis is cum quo agitur actori satisfaciat, ueluti rem restituat uel exhibeat uel soluat uel ex noxali causa seruum dedat, condemnari debeat. sed istae actiones tam in rem quam in personam inueniuntur. in rem ueluti Publiciana, Seruiana de rebus coloni, quasi Seruiana, quae etiam hypothecaria uocatur: in personam ueluti quibus de eo agitur, quod aut metus causa aut dolo malo factum est, item qua id, quod certo loco promissum est, petitur. ad exhibendum quoque actio ex arbitrio iudicis pendet. in hls enim actionibus et ceteris similibus permittitur iudici ex bono et aequo secundum cuiusque rei de qua actum est naturam aestimare, quemadmodum actori satisfieri oporteat.

32. Curare autem debet iudex, ut omnimodo, quantum possibile ei sit, certae pecuniae uel rei sententiam ferat, etiam si de incerta quantitate apud eum actum est.

33. Si quis agens in intentione sua plus complexus fuerit, quam ad eum pertinet, causa cadebat, id est rem amittebat, nec facile in integrum a praetore restituebatur, nisi minor erat uiginti quinque annis. huic enim sicut in aliis causis causa cognita succurrebatur, si lapsus iuuentute fuerat, ita et in hac causa succurri solitum erat. sane si tam magna causa iusti erroris interueniebat, ut etiam constantissimus

КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 331

30. В исках доброй совести предоставляется, очевидно, полная возможность определить, сколько ех aequo et bono следует возвра­ тить истцу. В судебной оценке наблюдается еще следующее: если, в свою очередь, истец является должником ответчика, то кондемнация делается на ту сумму, которая остается за вычетом суммы, следуемой с истца в пользу ответчика. Но по рескрипту божественного Марка и в исках строгого права при возражении о злом умысле имела место компенсация. Наша, однако, конституция расширила те компенса­ ции, которые опираются на открытом праве, на иски вещные, лич­ ные и другие, за исключением лишь иска из депозита: мы нашли безусловно невозможным дать при иске из депозита компенсацию, дабы никто под прикрытием компенсации не подвергался обману при отыскании оставленных в качестве поклажи вещей.

31. Далее. Некоторые иски мы называем арбитрарными, т. е. за­ висящими от усмотрения судьи. По этим искам ответчик, не удо­ влетворяющий истца согласно мнению судьи, т. е. не возвращающий вещь, отнимающий ее, не платящий, не выдающий головой преступ­ ного раба, подвергается кондемнации. Арбитрарные иски бывают как личные, так и вещные, например, иск Публициановский, Сер- виановский о вещах колона, квази-Сервиановский, называемый также ипотечным. Личными будут иски, посредством которых ведет­ ся дело об угрозах или злом умысле, равно и требование обещанно­ го в известном месте. Иск относительно изъятия также относится к арбитрарным. В этих и им подобных исках предоставляется судье производить оценку суммы, подлежащей уплате согласно природе каждой вещи, о которой идет речь.

32. Судья должен заботиться о том, чтобы по мере возможности присудить или определенную денежную сумму, или определенную вещь, хотя бы иск был предъявлен относительно неопределенного количества.

33. Если истец в интенции требовал больше того, чем следует, то истец проигрывал дело; претор неохотно восстанавливает истца в прежнее положение, если только ему не было 25 лет. Лицу такого возраста претор в этом случае, равно как и в других, по исследова­ нии обстоятельств дела, оказывал обыкновенно помощь. Ясно, что если указывалась столь уважительная причина для ошибки, что да­ же самый положительный человек мог впасть в заблуждение, то пре­ тор приходил на помощь даже старшим 25 лет. Имеется, например, такой случай: легатарий требует целый легат, а затем открываются кодициллы, где или отнята часть легата, или легаты даны некото­ рым другим лицам. Это обстоятельство, казалось, приводило к тому, что истец требовал больше трех четвертей, до которых уменьшались легаты по закону Фальцидия.

332

ИНСТИТУЦИИ ЮСТИНИАНА

quisque labi posset, etiam maiori uiginti quinque annis succurrebatur: ueluti si quis totum legatum petierit, post deinde prolati fuerint codicilli, quibus aut pars legati adempta sit aut quibusdam aliis legata data sint, quae efficiebant, ut plus pctiisse uideretur petitor quam dodrantem, atque ideo lege Falcidia legata minuebantur.

33a. Plus autem quattuor modis petitur: re, tempore, loco, causa. re: ueluti si quis pro dcccm aureis qui ei debebantur uiginti petierit, aut si is, cuius c\ parte res cst, totam eam uel maiore ex parte suam esise intenderit.

33b. Tempore: ueluti si quis ante diem uel ante condicionem petierit. qua ratione enim qui tardius soluit, quam soluere deberet, minus soluere intellegitur, eadem ratione qui praemature petit plus petere uidetur.

33c. Loco plus petitur, ueluti cum quis id, quod certo loco sibi stipulatus est, alio loco petit sine commemoratione illius loci, in quo sibi dari stipulatus fuerit: uerbi gratia si is, qui ita stipulatus fuerit Epbesi dare spondes?, Romae pure intendat dari sibi oportere. ideo autem plus petere intellegitur, quia utilitatem, quam habuit promissor, si qphesi solueret, adimit ei pura intentione: propter quam causam alio loco petenti arbitraria actio proponitur, in qua scilicet ratio habetur utilitatis, quae promissori competitura fuisset, si illo loco solueret. quae utilitas plerumque in mercibus maxima inuenitur, ueluti uino oleo frumento, quae per singulas regiones diuersa habent pretia: sed et pecuniae numeratae non in omnibus regionibus sub isdem usuris fenerantur. si quis tamen Ephesi petat, id est eo loco petat, quo ut sibi detur stipulatus est, pura actione recte agit: idque etiam praetor monstrat, scilicet quia utilitas soluendi salua est promissori.

33d. Huic autem, qui loco plus petere intellegitur, proximus est is qui causa plus petit: ut ecce si quis ita a te stipulatus sit hominem Stichum aut decem aureos dare spondes?, Deinde alterutrum petat, ueluti hominem tantum aut decem tantum. ideo autem plus petere intellegitur, quia in eo genere stipulationis promissoris est electio, utrum pecuniam an hominem soluere malit: qui igitur pecuniam tantum uel hominem tantum sibi dari oportere intendit, eripit electionem aduersario et eo modo suam quidem meliorem condicionem facit, aduersarii uero sui deteriorem. qua de causa talis in ea re prodita est actio, ut quis intendat hominem Stichum aut aureos decem sibi dari oportere, id est ut eodem modo peteret, quo stipulatus est. praeterea si

КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 333

з за. Требования превышают должное в четырех отношениях: в отношении вещи, времени, места, основания; в отношении вещи, если кто, например, требует двадцать вместо следуемых ему десяти, или если тот, кому принадлежит часть вещи, станет утверждать, что ему принадлежит вся вещь или большая часть.

ззб. В отношении времени, требования превышают должное, ес­ ли, например, стипулировавший к сроку потребует до срока. На этом основании должник, производящий платеж после срока, счита­ ется уплатившим меньше следуемого; кредитор, требующий до сро­ ка, очевидно, требует больше следуемого.

33с. В отношении места требования превышают должное, если, например, то, что обещано дать в известном месте, будет требовать­ся в другом, без упоминания об этом месте. Я, например, стипулиро-вал в такой форме: "Обещаешь дать десять тысяч сестерций в Эфе­се?" Затем буду требовать в Риме, не условившись о том: "Если ясно, что ты мне вследствие стипуляции должен дать десять тысяч сес­терций". Считается, что я требую больше потому, что лишаю про-миссора той выгоды, которую он бы имел, если бы платил в Эфесе; посему истец, требующий в другом месте, получает иск арбитрар-ный, в котором принимается во внимание выгода, которая пред­стояла бы плательщику, если бы он платил в том месте, где обещал. Эта выгода в большинстве случаев представляется наибольшей в товарах, например, в вине, масле, хлебе в зерне. Эти товары в раз­ных местах имеют разные цены. Но и деньги не всюду одинаково оплачиваются процентами. Однако в Эфесе я буду в праве требовать даже без условия, т. е. без прибавления места. На это указывает также претор, потому, конечно, что выгода платежа неприкосно­венна для промиссора.

33d. Лицо, требования которого превышают должное в отноше­нии места, совершенно тождественно с лицом, требования которого превышают должное в отношении основания. Лицо, например, так стипулирует: "Обещаешь ли дать раба Стиха или 10 золотых?", а затем требует одного из этих двух: или только раба, или только 10 золотых. В этом случае требования превышают должное, потому что стипуляция, совершенная в вышесказанной форме, дает промиссору свободу представить по своему выбору раба или деньги; истец, тре­бующий только раба или только денег, тем самым Лишает ответчика выбора и делает таким образом свое положение лучшим, а положе­ние своего должника худшим. Вследствие сего при стипуляции этого рода дается такой иск, по которому истец может утверждать, что должник должен дать или раба Стиха, или десять золотых, т. е. иск облекается в такую же форму, в какую облечена стипуляция. Требо­вание превышает должное в отношении основания, равным образом, и тогда, когда стипулировали вообще раба, а затем требуется специ-

334 ИНСТИТУЦИИ ЮСТИНИАНА

quis generaliter hominem stipulatus sit et specialiter Stichum petat, aut generaliter uinum stipulatus specialiter Campanum petat, aut gcncraliter purpuram stipulatus sit, deinde specialiter Tyriam petat: plus petere intellegitur, quia electionem aduersario tollit, cui Stipulationis iure liberum fuit aliud soluere, quam quod peteretur. quin etiam licet uilissimum sit quod quis petat, nihilo tninus plus petcrc intellegitur, quia saepe accidit, ut promissori facilius sit illud soluere, quod maioris pretii est.

33e. Sed haec quidem antea in usu fuerant: postea autem lex Zenomana et nostra rem coartauit. et si quidem tempore plus fuerit petitum, quid statui oportet, Zenonis diuae memoriae loquitur constitutio: sin autem quantitate uel alio modo plus fuerit petitum, omne, si quid forte damnum ex hac causa acciderit ei, contra quem plus petitum fuerit, commissa tripli conderanatione, sicut supra diximus, puniatur.

34. Si tninus in intentione complexus fuerit actor, quam ad eum pertineret, ueluti si, cum ei decem deberentur, quinque sibi dari oportere mtenderit, aut cum totus fundus eius esset, partem dimidiam suam esse petierit, sine periculo agit: in reliquum enim nihilo minus iudex aduersarium in eodem iudicio condemnat ex constitutione diuae memoriae Zenonis.

35. Si quis aliud pro alio intenderit, nihil eum periclitari placet, sed in eodem iudicio cognita ueritate errorcm suum corrigere ei permittimus, ueluti si is, qui hominem Stichum petere deberet, Erotem petierit, aut si quis ex testamento sibi dari oportere intenderit, quod ex stipulatu debetur.

36. Sunt praeterea quaedam actiones, quibus non solidum quod debetur nobis persequimur, sed modo solidum consequimur, modo minus. ut ecce si in peculium fllii seruiue agamus: nam si non minus in peculio sit, quam persequimur, in solidum pater dominusue condemnatur: si uero minus inueniatur, eatenus condemnat iudex, quatenus in peculio sit. quemadmodum autem peculium intellegi debeat, suo ordine proponcmus.

37. Item si de dote iudicio mulier agat, placet eatenus maritum condemnari debere, quatenus facere possit, id est quatenus facultates eius patiuntur, itaque si dotis quantitati concurrant facultates eius, in solidum damnatur: si minus, in tantum quantum facere potest. propter retentionem quoque dotis repetitio minuitur: nam ob impensas in res dotales factas marito retentio concessa est, quia ipso iure necessariis

КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 335

ально Стих; стипулировали вообще вино, а требуется специально кампанское; стипулировали вообще пурпур, а требуется специально Тирский: во всех этих случаях требования истца превышают долж­ное, так как лишают истца права выбора, по которому ему дается свобода представить не тот предмет, который требуют. Будь тре­буемая истцом вещь даже самой незначительной ценности, тем не менее требования могут превышать должное, так как часто промис-сору легче представить более дорогой предмет.

ЗЗе. Так оно было прежде. Но впоследствии закон Зенона и наш ограничил эту точность. Если требование превышают должное в отношении времени, то вопрос решается сообразно конституции блаженной памяти Зенона. Если требования превышают должное в отношении количества или в каком-либо другом отношении, то в случае причинения таким требованием ущерба должнику, истец под­вергается штрафу в размере тройного убытка, подобно случаю, о котором мы говорили выше относительно жалованья привратнику.

34. Если требования истца в интенции меньше должного, — сле­ дует, например, 10, а он утверждает, что ему следует 5, истец соб­ ственник всей земли, а требует только половины, — то для него нет никакой опасности: по конституции блаженной памяти Зенона, от­ ветчик будет затем принужден тем же судом к уплате остального.

35. Если кто требует одно вместо другого, то он, очевидно, ни­ сколько не подвергается риску; по предварительном исследовании действительности мы позволяем такому лицу исправить свою ошиб­ ку в том же суде, например, если истец требует Стиха вместо Эрота или заявит, что ему должны дать по завещанию, между тем как ему следует по стипуляции.

36. Существуют, кроме того, некоторые иски, при помощи кото­ рых мы получаем иногда все нам следуемое, иногда меньше следуе­ мого. Такой случай имеет место тогда, когда дело идет о пекулие сыновей семейства или раба: если пекулий больше того, что мы тре­ буем, то господин или отец присуждаются к уплате стоимости всего иска; если же в пекулие окажется меньше требуемого, то судья при­ суждает в размерах пекулия. Способ оценки пекулия будет изложен нами в свое время и в своем месте.

37. Когда жена предъявляет иск о приданом, то муж должен быть осужден настолько, насколько в состоянии сделать, другими словами, в размерах имущественной состоятельности. Итак, если муж может уплатить сумму приданого, то он присуждается к уплате всего; если нет — то к уплате того, что может. Количество придано­ го уменьшается также благодаря ретенции: вследствие издержек, сделанных для приданого, супругу предоставлена ретенция; ipso jure необходимо произведенные издержки уменьшают приданое; в этом легко убедиться из обширных книг Дигест.

336 ИНСТИТУЦИИ ЮСТИНИАНА

S Umptibus dos minuitur, sicut ex latioribus digestorum libris cognoscere liceat.

38. Scd si quis cum parente suo patronoue agat, item si socius cum socio iudicio societatis agat, non plus actor consequitur, quam aduersarius eius facere potest. idem est, si quis ex donatione sua conueniatur.

39. Compensationcs quoque oppositae plerumque efficiunt, ut minus quisque consequatur, quam ei debeatur: namque ex bono et aequo, habita ratione eius, quod inuicem actorem ex eadem causa praestare oporteret, in reliquum eum cum quo actum est condemnaret, sicut iam dictum est.

40. Бит quoque, qui creditoribus suis bonis cessit, si postea aliquid adquisierit, quod idoneum emolumentum habeat, ex integro in id quod facere potest creditores cum eo experiuntur: inhumanum enim erat spoliatum fortunis suis in solidum damnari.