XX. De legatis

Post haec uideamus de legatis. quae pars iuris extra propositam quidem materiatn uidetur: nam loquimur de his iuris flguris, quibus per uniuersitatem res nobis adquiruntur. sed cum omnino de testamentis deque heredibus qui testamento instituuntur locuti sumus, non sine causa sequenti loco potest haec iuris materia tractari.

1. Legatutn itaque est donatio quaedam a defuncto relicta.

2. Sed olim quidem erant legatorum genera quattuor: per uindicationem, per damnationem, sinendi modo, perpraeceptionem: et certa quaedam uerba cuique generi legatorum adsignata erant, per quae singula genera legatorum significabantur. sed ex constitutionibus diuorum phncipum sollemnitas huiusmodi uerborum penitus sublata

КНИГА ВТОРАЯ

п остановления, то они могут принять наследство и обязаться на­столько, насколько это возможно, судя по ценности наследства. Та­ким образом, нет надобности в предварительном решении, принять ли наследство; если постановление будет позабыто, то наследники, обсуждая вопрос о принятии наследства, должны подвергнуться старым неудобствам.

7. Посторонний наследник, назначенный в завещании или при­званный к наследованию по закону после лица, умершего без заве­щания, может сделаться наследником или потому, что держит себя таковым, или по одному выражению желания принять наследство. Наследником, по-видимому, держит себя тот.! кто обращается с на­следственным имуществом на правах наследника, например, продает его, обрабатывает или отдает внаймы поместье, входящее в состав наследства, или выражает свое желание принять наследство делом или словом. Но при этом наследник должен знать, умер ли завеща­тель, относительно имущества которого он держит себя наследни­ком, с завещанием или без него, и что он — его наследник. Держать себя наследником значит держать себя хозяином. Древние наследни­ки назывались хозяевами. Если, с одной стороны, делаешься наслед­ником вследствие одного только выражения желания, то, с другой — устраняешься от наследства, лишь только выразишь отказ. Глухим и немым от рождения, равно и потерявшим слух и речь, впоследствии нисколько не возбраняется держать себя наследником и приобретать себе наследство, лишь бы они только понимали, что делают.

Титул XX. О легатах

Теперь рассмотрим легаты. По-видимому, эта часть права не входит в задачи нашего изложения: мы говорим о тех формах права, которыми приобретаем вещи во всей их совокупности. Но так как мы уже сказали о завещаниях и о наследниках, назначаемых заве­щанием, то не без основания в настоящем месте можно будет трак­товать обе эти юридические материи.

1. Легат есть, так сказать, дарение, оставленное покойным.

2. Некогда было четыре рода легатов: легат через виндикацию, дамнацию, легат способом разрешения и через прецепцию. Каждому роду легатов были присвоены особые формулы, которыми они отли­ чались друг от друга. Постановлениями, однако, императоров эти торжественные формулы окончательно отменены. В нашем импера­ торском постановлении, изданном после глубоких размышлений с желанием придать воле усопших наибольшую прочность, в ревности осуществлять не слово, а истинную волю завещателя, мы определи­ ли, что все легаты имеют равносильное значение, что легатарий может требовать легат, оставленный в какой угодно форме, не толь-

6 — 4285

162

ИНСТИТУЦИИ ЮСТИНИАНА

est. nostra autem constitutio, quam cum magna fecimus lucubratione, defunctorum uoluntates ualidiores esse cupientes et non uerbis, sed uoluntatibus eorum fauentes, disposuit, ut omnibus legatis una sit natura et, quibuscumque uerbis aliquid derelictum sit, liceat legatariis id persequi non solum per actiones personales, sed etiam per in rem et pcr hypothccariam: cuius constitutionis pcrpensum modum ex ipsius tenore perfectissime accipere possibile est.

3. Sed non usque ad eam constitutionem standum esse existimauimus. cum enim antiquitatetn inuenimus legata quidem stricte concludentem, fldeicommissis autem, quae ex uoluntate magis descendebant defunctoram, pinguiorem naturam indulgentem: necessariutn esse duximus omnia legata fideicommissis exaequare, ut nulla sit inter ea differentia, sed quod deest legatis, hoc repleatur ex natura fldeicommissoram et, si quid amplius est in legatis, per hoc crescat fideicommissi natura. sed ne in primis legum cunabulis pennixte de his exponendo studiosis adulescentibus quandam introducamus difficultatem, operae pretium esse duximus interim separatim prius de legatis et postea de fideicommissis tractare, ut natura utriusque iuris cognita facile possint permixtionem eorum eruditi suptilioribus auribus accipere.

4. Non solum autem testatohs uel heredis res, sed et aliena legari potest: ita ut heres cogatur redimere eam et praestare uel, si non potest redimere, aestimationem eius dare. sed si talis res sit, cuius non est commercium, nec aestimatio eius debetur, sicuti si campum Martium uel basilicas uel templa uel quae publico usui destinata sunt legauerit: nam nullius momenti legatum est. quod autem diximus alienam rem posse legari, ita intellegendum est, si defunctus sciebat alienam rem esse, non et si ignorabat; forsitan enim, si acisset alienam, non legasset. et ita diuus Pius rescripsit. et uerius est ipsum qui agit, id est legatarium, probare oportere scisse alienam rem legare defunctum, non heredem probare oportere ignorasse alienam, quia semper necessitas probandi incumbit illi qui agit.

5. Sed et si rem obligatam creditori aliquis legauerit, necesse habet heres luere. et hoc quoque casu idem placet, quod in re aliena, ut ita demum luere necesse habeat heres, si sciebat defunctus rem obligatam esse: et ita diui Seuerus et Antoninus rescripserunt. si tamen

КНИГА ВТОРАЯ 1₆₃

ко посредством личных исков, но также и посредством вещных и ипотечных. Разумность этой меры станет ясной при чтении самого императорского постановления.

3. Н о мы нашли, что на этом постановлении остановиться нель­ зя. Зная, как строго различались в древности легаты и какой про­ стор давался фидеикоммиссам, которые по воле усопших получали все большее и большее развитие, мы нашли необходимым прирав­ нять все легаты к фидеикоммиссам, а именно, уничтожить всякое между ними различие, перенеся, с одной стороны, на легаты все свойства фидеикоммиссов, а с другой, придав фидеикоммиссам все преимущества, которые заключались в легатах. Однако, боясь за­ труднить юношей, изучающих основы законов, совместным изложе­ нием легатов и фидеикоммиссов, мы нашли достойным труда от­ дельно трактовать сперва о легатах, а затем о фидеикоммиссах; та­ ким образом, ознакомившись с природой того и другого института, легко будет учащимся усвоить смешение их.

4. Завещатель может отказать не только свою вещь или наслед­ ника, но и чужую. В последнем случае наследник обязан выкупить и представить ее, или если нельзя ее выкупить, то уплатить ее стои­ мость. Но если вещь не находится в гражданском обороте, то и стоимость ее не должна быть уплачена, если завещатель откажет, например, Марсово поле, царское помещение, храмы или предметы, предназначенные для общественного пользования. Здесь не может быть речи о каком-либо легате. Если мы сказали, что можно отка­ зывать чужую вещь, то мы разумели тот случай, что умерший знал, что вещь — чужая, а не тот случай, когда он этого не знал. Могло случить­ ся, что завещатель не отказал бы, если бы знал, что вещь — чужая. Так постановил божественный Пий. Было бы правильнее, чтобы сам истец, т. е. легатарий должен был доказывать, что завещатель знал, что вещь — чужая, и чтобы наследник не обязан был доказывать, что завещатель не знал, что вещь — чужая: обязанность доказывать всегда лежит на том, кто ищет.

5. Если завещатель откажет вещь, заложенную кредитору, то на­ следник обязан платить. В этом случае принято то же правило, что и относительно чужой вещи. Таким образом, наследнику предоставляется необходимость платить только в том случае, когда завещатель знал, что вещь обременена обязательством. Так решили божественные (императоры) Север и Антонин. Но если покойный желал, чтобы лега­ тарий платил, и ясно выразил свое желание, то наследник не обязан платить за эту вещь.

6. Если отказана чужая вещь, на которую легатарий при жизни завещателя приобрел право собственности, то он в праве требовать уплаты стоимости ее, если приобрел ее на основании купли; а если легатарий приобрел вещь по лукративному основанию, например,

б*

164

ИНСТИТУЦИИ ЮСТИНИАНА

dcfunctus uoluit legatarium luere et hoc expressit, non debet heres eam luere.

6. Si res aliena legata fuerit et eius uiuo testatore legatarius dominus factus fuerit, si quidem ex causa emptionis, ex testamento actione pretium consequi potest: si uero ex causa lucratiua, ueluti ex donatione uel cx alia simili causa, agere non potest. nam traditum est duas lucratiuas causas in eundem hominem et in eandem rem concurrere non posse. hac ratione si ex duobus testamentis eadem res eidem debeatur, interest, utrum rem an aestimationem ex testamento consecutus est: nam si retn, agere non potest, quia habet eam ex causa lucratiua, si aestimationem, agere potest.

7. Ea quoque res, quae in rerum natura non est, si modo futura est, recte legatur, ueluti fructus qui in illo fundo nati erant, aut quod ex illa anciklla natum erit.

8. Si eadem res duobus legata sit siue coniunctim siue disiunctim, si ambo perueniant ad legatum, scinditur inter eos legatum: si alter deflciat, quia aut spreuerit legatum aut uiuo testatore decesserit aut alio quolibet modo defecerit, totum ad collegatarium pertinet. coniunctim autem legatur ueluti si quis dicat Titio et Seio hominem Stichum do lego: disiunctim ita Titio hominem Stichum do lego, Seio Stichum do lego. sed et si expresserit eundcm hominem Stichum, aeque disiunctim legatum intellegitur.

9. Si cui fundus alienus legatus fuerit et emerit prophetatem detracto usu fructu et usus fructus ad eum peruenerit et postea ex testamento agat, recte eum agere et fundum petere Iulianus ait, quia usus fructus in petitione seruitutis locum optinet: sed officio iudicis contineri, ut deducto usu fructu iubeat aestimationem praestari.

10. Sed si rem legatarii quis ei legauerit, inutile legatum est, quia quod proprium est ipsius, amplius eius fieri non potest: et licet alienauerit eatn, non debetur nec ipsa nec aestimatio eius.

11. Si quis rem suam quasi alienam legauerit, ualet legatum: nam plus ualet, quod in ueritate est, quam quod in opinione. sed et si legatarii putauit, ualere constat, quia exitum uoluntas defuncti potest habere.

12. Si rem suam legaueht testator posteaque eam alienauerit, Celsus existimat, si non adimendi animo uendidit, nihilo minus deberi,

КНИГА ВТОРАЯ 165

д арению или сему подобному, то он не в праве вчинять иска. Исста­ри известно, что в пользу одного и того же субъекта не может быть установлено два лукративных основания. Поэтому, если одна и та же вещь следует одному и тому же лицу по двум завещаниям, то важно, получило ли лицо, по завещанию, вещь или ее стоимость. Если оно получило вещь, то нет у него права иска, так как имеет вещь по основанию лукративному, если — стоимость, то у него есть право иска.

7. Та вещь, которая еще не имеется в природе, но будет, пра­ вильно отказывается: таким образом, можно отказывать, например, плоды, которые родятся в таком-то имении, или ребенка рабыни, который будет рожден.

8. Если одна и та же вещь отказана двоим, вместе или отдельно взятым, то легат делится между ними в случае, если они оба поже­ лают получить. Если одного из них не окажется вследствие ли отка­ за от легата, смерти при жизни завещателя или по какой-либо дру­ гой причине, то весь легат переходит к коллегатарию. Двоим отка­ зывают нераздельно, если так скажут: "Тицию и Сею даю и отказы­ ваю раба Стиха". Раздельно — так: "Тицию отказываю и даю раба Стиха, Сею — раба Стиха". Если кто скажет: "того же раба Стиха", то и в этом случае отказывается раздельно.

9. Если кому откажут чужое имение, на которое легатарий ку­ пил одно только право собственности без права пользования и по­ лучения доходов, а затем легатарий, получив и права узуфрукта, предъявит иск по завещанию, то по решению Юлиана он правильно предъявляет иск и требует имения, так как узуфрукт занимает в иске место сервитута. Но судья властен приказать уплатить стоимость, за вычетом узуфрукта.

10. Но если откажут легатарию его собственную вещь, то легат недействителен, так как вещь, принадлежащая хозяину, не может принадлежать ему еще в большей степени. Хотя бы легатарий и от­ чудил ее, однако он не получит ни самой вещи, ни ее стоимости.

11. Если кто откажет свою вещь, считая ее чужой, то легат дей­ ствителен: больше имеет значение то, что на самом деле существует, чем то, что предполагается. Но если отказавший считал ее собствен­ ностью легатария, то и тогда легат действителен, так как воля за­ вещателя может осуществиться.

12. Если завещатель откажет свою вещь, которую затем отчу­ дит, то по мнению Цельза легат действителен, если вещь продана не с целью отнять легат; это мнение утвердили рескриптом божествен­ ные (императоры) Север и Антонин. Они же постановили, что заве­ щатель, который после составления завещания отдал в залог име­ ния, оставленные в качестве легатов, по-видимому, не отнял их, и что посему легатарий может предъявить к наследнику иск с требова-

166 ИНСТИТУЦИИ ЮСТИНИАНА

i dque diui Seuerus et Antoninus rescripserunt. idem rescripserunt eum, qui post testamentum factum praedia quae legata erant pignori dedit, ademisse legatum non uideri et ideo legatarium cum herede agere posse, ut praedia a creditore luantur. si uero quis partem rei legatae alienauerit, pars quae non est alienata omnimodo debetur, pars autem alienata ita debetur, si non adimendi animo alienata sit.

13. Si quis debitori suo liberationem legauerit, legatum utile est et neque ab ipso debitore neque ab herede eius potest heres petere nec ab alio qui heredis loco est: sed et potest a debitore conueniri, ut liberet eum. potest autem quis uel ad tempus iubere, ne heres petat.

14. Ex contrario si debitor creditori suo quod debet legauerit, inutile est legatum, si nihil plus est in legato quam in debito, quia nihil amplius habet per legatum. quodsi in diem uel sub condicione debitum ei pure legaueht, utile est legatum propter repraesentationem: quodsi uiuo testatore dies uenerit aut condicio extiterit, Papinianus scripsit utile esse nihilo minus legatum, quia semel constitit. quod et uerum est: non enim placuit sententia existimantium extinctum esse legatum, quia in eam causam peruenit, a qua incipere non potest.

15. Sed si uxori maritus dotem legauerit, ualet legatum, quia plenius est legatum quam de dote actio. sed si quam non acceperit dotem legauerit, diui Seuerus et Antoninus rescripserunt, si quidem simpliciter legauerit, inutile esse legatum: si uero certa pecunia uel certum corpus aut instrumentum dotis in praelegando demonstrata sunt, ualere legatum.

16. Si res legata sine facto heredis perierit, legatario decedit. et si scruus alicnus legatus sinc facto heredis manumissus fuerit, non tenctur heres. si uero heredis seruus legatus fuerit et ipse eum manumiseht, teneri eum Iulianus scripsit, nec interest, scierit an ignorauerit a se legatum esse. sed et si alii donauerit seruum et is cui donatus est eum manumiserit, tenetur heres, quamuis ignorauerit a se eum legatum esse.

17. Si quis ancillas cum suis natis legauerit, etiamsi ancillae mortuae fuerint, partus legato cedunt. idem est, si ordinarii serui cum uicariis legati fuerint, ut, licet mortui sint ordinarii, tamen uicarii

КНИГА ВТОРАЯ ₁₆₇

н ием уплатить за имение. А если кто отчудил часть легата, то в лю­бом случае часть неотчужденная следует легатарию; отчужденная же часть следует в том только случае, когда она отчуждена не с целью отнять ее.

13. Если кредитор откажет своему должнику долг, то легат дей­ ствителен; наследник не может требовать долга ни от самого долж­ ника, ни от его наследника, ни от того, кто занимает место наслед­ ника. Напротив, должник может его самого понудить освободить его. Завещатель может запретить наследнику требовать долг в тече­ ние известного времени.

14. С другой стороны, легат не действителен, если должник от­ кажет кредитору то, что он ему должен, причем в виде легата только и оставлен долг: легат не действителен потому, что в этом случае легатарий ничего не приобретет. Поэтому, если оставлять в виде легата долг, сделанный на срок или под условием, — оставят без всякого условия, то легат действителен вследствие репрезентации. Поэтому, если срок или условия наступят при жизни завещателя, то по мнению Папиниана легат действителен, так как он однажды со­ стоялся. Это действительно верное решение: не принято мнение юристов, полагавших, что легат уничтожен, так как он оказался в тех условиях, при которых он не мог возникнуть.

15. Однако если супруг откажет жене приданое, то легат дей­ ствителен, так как легат обширнее, чем иск о приданом. Но если супруг оставит в виде легата приданое, которого он не получил, то согласно рескриптам божественных Севера и Антонина легат не действителен, если он сделан просто без точного указания; но если в легате обозначен определенный капитал, предмет или детальный контракт, то легат действителен.

16. Если отказанная вещь погибнет не по вине наследника, то легатарий ничего не получает. Если отказан чужой раб, которого отпустят на волю не по вине наследника, то наследник не ответству­ ет. Но если отказан раб наследника, который сам его отпустит на волю, то по утверждению Юлиана наследник ответствует, и безраз­ лично, знал ли наследник или не знал, что раб оставлен в виде лега­ та. Наследник ответствует даже и тогда, когда он подарит раба тре­ тьему лицу, который его отпустит, хотя бы наследник и не знал, что раб оставлен в виде легата.

17. Если откажут рабыню с ее детьми, то дети войдут в состав легата, хотя бы рабыня умерла. То же правило действует, если отка­ заны ординарные рабы вместе с викарными: хотя бы ординарные рабы умерли, однако викарные составят легат. Но если будет отка­ зан раб с пекулием, то после смерти раба, отпущения его на волю или отчуждения уничтожается и легат пекулия. То же правило дей-

168

ИНСТИТУЦИИ ЮСТИНИАНА

legato cedant. sed si seruus cum peculio fuerit legatus, mortuo seruo uel manumisso uel alienato et peculii legatum extinguitur. idem est, si fundus instructus uel cutn instrumento legatus fuerit: nam fundo alienato et instrumenti legatum extinguitur.

18. Si grex legatus fuerit posteaque ad unam ouem peruenerit, quod superfuerit uindicari potest. grege autcm legato etiam eas oues, quae post testamentum factum gregi adiciuntur, legato cedere Iulianus ait: esse enim gregis unutn corpus ex distantibus capitibus, sicuti aedium unum corpus est ex cohaerentibus lapidibus:

19. Aedibus denique legatis columnas et marmora, quae post testamentum factum adiecta sunt, legato cedere.

20. Si peculium legatum fuerit, sine dubio quidquid peculio accedit uel decedit uiuo testatore, legatarii lucro uel damno est. quodsi post mortem testatoris ante aditam hereditatem seruus adquisierit, Iulianus ait, si quidem ipsi manumisso peculium legatum fuerit, omne, quod ante aditam hereditatem adquisitum est, legatario cedere, quia dies huius legati adita hereditate cedit: sed si extraneo peculium legatum fuerit, non cedere ea legato, nisi ex rebus peculiaribus auctum fuerit peculium. peculium autem nisi legatum fuerit, manumisso non debetur, quamuis si uiuus manumiserit, sufficit, si non adimatur: et ita diui Seuerus et Antoninus rescripserunt. idem rescripserunt peculio legato non uideri id relictum, ut petitionem habeat pecuniae, quam in rationes dominicas impendit. idem rescripserunt peculium uideri legatum, cum rationibus redditis liber esse iussus est et ex eo reliquas inferre.

21. Tam autem corporales res quam incorporales legari possunt. et ideo et quod defuncto debetur, potest alicui legari, ut actiones suas heres legatario praestet, nisi exegerit uiuus testator pecuniam: nam hoc casu legatum extinguitur. sed et tale legatum ualet: damnas esto heres domum illius reficere uel illum aere alieno liberare.

22. Si generaliter seruus uel alia res legetur, electio legatarii est, nisi aliud testator dixerit.

23. Optionis legatum, id est ubi testator ex seruis suis uel aliis rebus optare legatarium iusserat, habebat in se condicionem, et ideo

КНИГА ВТОРАЯ

с твует, если отказано имение с инвентарем, так как с отчуждением имения уничтожается легат инвентаря.

18. Если будет отказано стадо, из которого затем останется одна овца, то можно ее одну виндицировать.

19. Когда отказано стадо, то по утверждению Юлиана в состав легата входят и те овцы, которые прибавились к стаду после состав­ ления завещания. Стадо представляет совокупность голов скота, подобно тому как здание есть совокупность образующих его кирпи­ чей. Наконец, если отказано здание, то по нашему утверждению и колонны, и мрамор, добавленные после составления завещания, вхо­ дят в состав легата.

20. Если отказан пекулий, то, без сомнения, все, что при жизни завещателя прибавлялось к пекулию или убавлялось от него, состав­ ляет прибыль и убыль легатария. Поэтому, если после смерти заве­ щателя, но до принятия наследства, раб приобретает нечто, то по решению Юлиана легатарию принадлежит все приобретенное до принятия наследства, если только легат оставлен самому отпущен­ ному на волю, так как срок этого легата наступает с момента при­ нятия наследства; но если легат оставлен постороннему лицу, то приобретение не войдет в состав легата, если только пекулий не уве­ личился благодаря самому пекулию. Однако пекулий принадлежит отпущенному на волю только в том случае, когда оставлен ему в качестве легата, хотя для сего достаточно не отнимать его, если за­ вещатель отпустил раба на волю при своей еще жизни. Так постано­ вили рескриптом божественные Север и Антонин. Те же самые импе­ раторы постановили, что пекулий, оставленный в виде легата, не дает рабу права-искать сумму, истраченную им на господские по­ требности. Они же решили, что пекулий оставлен в виде легата, ког­ да рабу, представившему отчет, приказано быть свободным и удер­ жать остатки.

21. Можно отказывать вещи телесные и бестелесные. Посему можно оставить в виде легата долг, следуемый усопшему. В этом случае наследник представляет легатарию свои иски, если только завещатель не взыскал долг при своей жизни. В последнем случае легат уничтожается. Имеет значение легат, оставленный в такой форме: "Да будет наследник обязан починить дом такого-то лица" или " освободить такое-то лицо от долга".

22. Если оставляется в виде легата вообще раб или какая-либо вещь, то выбор принадлежит легатарию, если только завещатель не лишит его права выбора.

23. Легат с выбором, т. е. такой, в котором завещатель приказал легатарию выбрать кого-либо из рабов или нечто из вещей, заклю­ чал в себе условие; посему, если сам легатарий при жизни не сделал выбора, то к последнему легат не переходил. Но нашим постановле-

170 ИНСТИТУЦИИ ЮСТИНИАНА

n isi ipse legatarius uiuus optauerat, ad heredem legatum non transmittebat. sed ex constitutione nostra et hoc in meliorem statum reformatum est et data est licentia et heredi legatarii optare, licet uiuus legatarius hoc non fecit. et diligentiore tractatu habito et hoc in nostra constitutione additum est, ut, siue plures legatahi existant, quibus optio relicta cst, ct dissentiant in corpore eligendo, siue unius legatarii plures heredes, et inter se circa optandum dissentiant alio aliud corpus eligere cupiente, ne pereat legatum (quod plehque prudentium contra beniuolentiam introducebant), fortunam esse huius optionis iudicem et sorte esse hoc dirimendum, ut, ad quem sors peraeniat, illius sententia in optione praecellat.

24. Legari autem illis solis potest, cum quibus testamenti factio est.

25. Incertis uero personis neque legata neque fideicommissa olim relinqui concessum erat: nam nec miles quidetn incertae personae poterat relinquere, ut diuus Hadrianus rescripsit. incerta autem persona uidebatur, quam incerta opinione animo suo testator subiciebat, ueluti si quis ita dicat: quicumque filio meo in matrimonium filiam suam collocauerit, ei heres meus Шит fundum dato: illud quoque, quod his relinquebatur, qui post testamentum scriptum primi consules designati erunt, aeque incertae personae legari uidebatur: et denique multae aliae huiusmodi species sunt. libertas quoque non uidebatur posse incertae personae dari, quia placebat nominatim seruos liberari. tutor quoque certus dari debebat. sub certa uero demonstratione, id est ex certis personis incertae personae, recte legabatur, ueluti ex cognatis meis qui nunc sunt si quis filiam meam uxorem duxerit, ei heres meus illam rem dato. incertis autem personis legata uel fldeicommissa relicta et per errorem soluta repeti non posse sacris constitutionibus cautum erat.

26. Postumo quoque alieno inutiliter legabatur: est autetn alienus postumus, qui natus inter suos heredes testatoris futurus non est: ideoque ex emancipato fllio conceptus nepos extraneus erat postumus auo.

27. Sed nec huiusmodi species penitus est sine iusta emendatione derelicta, cum in nostro codice constitutio posita est, per quam et huic

КНИГА ВТОРАЯ

171

нием этот порядок вещей исправлен, а именно, наследнику легата­рия предоставлено право выбора, хотя бы легатарий при жизни и не воспользовался своим правом. По тщательном исследовании этого вопроса в нашем императорском постановлении было прибавлено еще следующее: если с правом выбора окажется несколько легата­риев, пришедших к соглашению относительно предмета выбора или если у одного легатария окажется несколько наследников, несоглас­ных относительно выбора, так как каждый из них желает разные предметы, то, дабы легат не остался неосуществленным, решение этого выбора должно быть предоставлено судьбе, на что большин­ство юристов неохотно согласилось, таким образом, жребий должен указать лицо, мнение которого получит решающее значение в деле выбора.

24. Оставлять легаты можно только в пользу тех лиц, которым предоставлено право наследования по завещанию.

25. Некогда запрещалось оставлять легаты и фидеикоммиссы в пользу неизвестных; по постановлению божественного Адриана даже солдаты не могли оставлять легаты в пользу неизвестного ли­ ца. Неизвестным, по-видимому, считалось то лицо, которое завеща­ тель назначил наугад, если завещатель отказывал, например, в та­ кой форме: " Кто бы ни выдал свою дочь за моего сына, тому мой наследник должен отдать такую-то землю". Легат, оставленный лицам, которые впервые после написания завещания будут назначе­ ны консулами, почитался совершенным в пользу неизвестных лиц. Существует, одним словом, много еще случаев подобного рода. И свободу, по-видимому, нельзя было даровать неизвестному лицу, так как было решено, что рабы освобождаются поименно. Однако легат с определенным указанием считался правильным, т. е. можно было обязывать легатом известных лиц в пользу неизвестных в такой, например, форме: "Если кто из теперешних моих когнатов женится на моей дочери, то мой наследник должен ему выдать такую-то вещь". Легаты и фидеикоммиссы, оставленные неизвестным лицам и по ошибке выполненные, не могут быть, согласно императорским постановлениям, обратно потребованы.

26. Легат, оставленный чужому постуму, также почитался не­ действительным. Чужим постумом будет тот, кто родившись между "своими наследниками", не будет под властью завещателя. Поэтому внук, зачатый от эманципированного сына, был для деда посторон­ ним постумом.

27. Но подобный порядок вещей не остался без надлежащего ис­ правления. В нашем кодексе имеется постановление, которым мы изменили к лучшему этот вопрос не только по отношению к на­ следству, но также и по отношению к легатам и фидеикоммиссам. Это отчетливо явствует из чтения самого постановления. По нашему

172

ИНСТИТУЦИИ ЮСТИНИАНА

parti medeuimus non solum in hereditatibus, sed etiam in legatis et fideicommissis: quod euidenter ex ipsius constitutionis lectione clarescit. tutor autem пес per nostram constitutionem incertus dari debeat, quia certo iudicio debet quis pro tutela suae posteritati cauere.

28. Postumus autem alienus heres institui et antea poterat et nunc potest, nisi in utero eius sit, quae iure nostra uxor esse поп potest.

29. Si quid in nomine cognomine praenomine legatahi errauerit testator, si de persona constat, nihilo minus ualet legatum: idem in heredibus seruatur et recte: nomina enim significandorum hominum gratia reperta sunt, qui si quolibet alio modo intellegantur, nihil interest.

30. Huic proxima est illa iuris regula falsa demonstratione legatum поп peremi. ueluti si quis ita legauerit Stichum seruum meum uernam do lego: licet enim поп uerna, sed emptus sit, de seruo tamen constat, utile est legatum. et conuenienter si ita demonstrauerit Stichum seruum, quem a Seio emi, sitque ab alio emptus, utile legatum est, si de seruo constat.

31. Longe magis legato falsa causa поп nocet. ueluti cum ita quis dixerit: Titio, quia absente me negotia mea curauit, Stichum do lego, uel ita: Titio, quia patrocinio eius capitali crimine liberatus sum, Stichum do lego: licet enim neque negotia testatoris umquam gessit Titius neque patrocinio eius liberatus est, legatum tamen ualet. sed si condicionaliter enuntiata fuerit causa, aliud iuris est, ueluti hoc modo: Titio, si negotia mea curauerit, fundum do lego.

32. An seruo heredis recte legamus, quaeritur. et constat pure inutiliter legari пес quicquam proficere, si uiuo testatore de potestate heredis exierit, quia quod inutile foret legatum, si statim post factum testamentum decessisset testator, hoc поп debet ideo ualere, quia diutius testator uixerit. sub condicione uero recte legatur, ut requiramus, an, quo tempore dies legati cedit, in potestate heredis поп sit.

КНИГА ВТОРАЯ 173

и мператорскому постановлению в опекуны не может быть назначе­но неизвестное лицо, так как всякий в заботе о своем потомстве должен руководствоваться в деле опеки определенным суждением.

28. Чужой постум в прежнее время мог быть назначен наследни­ ком. Такое назначение возможно и в настоящее время. Но оно не­ возможно в том случае, если постум находится в утробе той женщи­ ны, которая по нашим законам не может быть супругой.

29. Если завещатель ошибется в имени, прозвище, предимени ле­ гатария, то легат действителен, если не возникнет никакого сомне­ ния относительно этого лица. То же правило действует относитель­ но наследников, и это правильно. Имена придуманы ради обозначе­ ния людей. Безразлично поэтому, если они каким-либо образом бу­ дут указаны.

30. К этому весьма близко подходит и то правило, по которому легат не уничтожается вследствие ложной демонстрации, если кто- либо оставит легат в такой форме: "Я даю, отказываю Стиха, ро­ дившегося моим рабом". Хотя бы Стих не родился у завещателя рабом и был куплен, однако легат действителен, если только нет никакого сомнения относительно раба. Согласно сказанному, легат действителен, если кто оставит его в такой форме: "Раба Стиха, купленного у Сея", хотя бы раб бьш куплен у другого лица, но при условии отсутствия сомнения относительно раба.

31. Даже более того, ложное основание не делает легат недей­ ствительным, например, если кто оставит его в такой форме: " Даю и отказываю Стиха Тицию за то, что он в мое отсутствие вел мои дела", или в такой форме: " Даю и отказываю Стиха Тицию за то, что он освободил меня своим заступничеством от уголовной ответ­ ственности". Если бы Тиций никогда и не вел дел завещателя и если бы завещатель даже не бьш освобожден от уголовной ответствен­ ности по его ходатайству, однако легат будет действителен. Но если основание будет выражено в условной форме, то действует другое правило, если кто откажет, например, так: " Если Тиций вел мои дела, то отказываю и даю ему имение".

32. Возникает вопрос, правильно ли мы оставляем легат рабу наследника? Известно, что если легат оставлен без условия, то он недействителен; нисколько в этом случае не поможет то обстоятель­ ство, что раб вышел из власти наследника еще при жизни завещате­ ля; так как в случае смерти завещателя тотчас после составления завещания легат бьш недействителен, то он на том основании, что завещатель продолжает жить, не может быть действительным. Ле­ гат, оставленный под условием, будет действителен. В этом случае мы должны решить, находится ли раб во власти наследника в то время, когда наступает срок легата.

174

ИНСТИТУЦИИ ЮСТИНИАНА

33. Ех diuerso herede instituto seruo quin domino recte etiam sine condicione legetur, non dubitatur. nam et si statim post factum testamentum decesserit testator, non tamen apud eum qui heres sit dies legati cedere intellegitur, cum hereditas a legato separata sit et possit per eum seruum alius heres effici, si prius, quatn iussu domini adeat, in alterius potestatem translatus sit, uel manumissus ipse heres efficitur: quibus casibus utile est legatum: quodsi in eadem causa permanserit et iussu legatarii adierit, euanescit legatum.

34. Ante heredis institutionem inutiliter antea legabatur, scilicet quia testamenta uitn ex institutione heredum accipiunt et ob id ueluti caput atque fundamentum intellegitur totius testamenti heredis institutio. pari ratione nec libertas ante heredis institutionem dari poterat. sed quia inciuile esse putauimus ordinem quidem scripturae sequi (quod et ipsi antiquitati uituperandum fuerat uisum), sperni autem testatoris uoluntatem: per nostram constitutionem et hoc uitium emendauimus, ut liceat et ante heredis institutionem et inter medias heredum institutiones legatum relinquere et multo magis libertatem, cuius usus fauorabilior est.

35. Post mortem quoque heredis aut legatarii simili modo inutiliter legabatur: ueluti si quis ita dicat: cum heres meus mortuus erit, do lego: item pridie quam heres aut legatarius morietur. sed simili mpdo et hoc correximus firmitatem huiusmodi legatis ad fldeicommissorum similitudinem praestantes, ne uel in hoc casu deterior causa legatorum quam fldeicommissorum inueniatur.

36. Poenae quoque nomine inutiliter legabatur et adimebatur uel transfercbatur. poenac autem nomine legari uidetur, quod coercendi heredis causa relinquitur, quo magis is aliquid faciat aut non faciat: ueluti si quis ita schpserit: heres meus si filiam suam in mathmonium Titio collocauerit (uel ex diuerso si non collocauerit), dato decem aureos Seio, aut si ita scripserit heres meus si seruum Stichum alienauerit (uel ex diuerso si non alienaueht), Titio decem aureos dato. et in tantum haec regula obseruabatur, ut perquam pluribus principalibus constitutionibus signiflcetur nec principem quidem

КНИГА ВТОРАЯ 175

33. Н аоборот, при назначении раба наследником нет сомнения, что господину правильно оставляется легат даже без условия. Если завещатель умрет тотчас после составления завещания, то предпола­ гается, что срок легата для наследника не наступает, так как наслед­ ство отделено от легата и так как другое лицо может через этого раба сделаться наследником, если этот раб, прежде чем принять на­ следство по приказу господина, перейдет во власть другого госпо­ дина или сам сделается наследником, будучи отпущен на волю. В этих случаях легат действителен, поэтому, если раб, оставшись в том же положении, примет наследство по приказу легатария, то легат уничтожается.

34. Легат, оставленный до назначения наследника, почитался недействительным, разумеется, потому, что завещания получают значение только с момента назначения наследников; посему назна­ чение наследника считается как бы вершиной и основанием всякого завещания. Равным образом, нельзя было до назначения наследника даровать свободу. Но мы решили, что несправедливо для буквы жертвовать смыслом (так думали и в древности) и пренебрегать по­ сему истинной волей завещателя. Для устранения сего мы издали постановление, которым дозволяется оставлять легат, а тем более даровать свободу до назначения в завещании наследника и между строк назначения нескольких наследников.

35. Недействительным считается также легат, оставленный пос­ ле смерти наследника или легатария, если отказывали, например, в такой форме: "Даю и отказываю, когда умрет мой наследник", затем так: "Днем раньше, чем умрет наследник и легатарий". Мы и это, равным образом, исправили, предоставляя подобного рода легатам значение наподобие фидеикоммиссов.с той целью, чтобы в этом случае легаты не оказались в худшем положении, чем фидеикоммис- сы. ,

36. Легат, оставленный в наказание, также считался недействи­ тельным; недействительно было в этом случае его отнятие и перене­ сение на другого. Ради наказания, по-видимому, отказывают тогда, когда легат оставляется с целью принудить наследника к соверше­ нию какого-либо действия или с целью заставить его отказаться от известного действия. В этом случае отказ делается в такой форме: "Если мой наследник выдаст за Тицию свою дочь" или наоборот: "не отдаст, то пусть даст Сею десять золотых", или наоборот: "если не отчудит, то пусть даст Тицию десять золотых". Это правило до того свято соблюдалось, что даже императоры, как это значится во многих императорских постановлениях, не принимают того, что им оставлено в виде легата ради наказания. Такие легаты считались недействительными даже по завещанию солдат, воля которых в дру­ гих отношениях весьма свято выполняется. Решено было, что даже

176 ИНСТИТУЦИИ ЮСТИНИАНА

a gnoscere, quod ei poenae nomine legatum sit. nec ex militis quidem testamento talia legata ualebant, quamuis aliae militum uoluntates in ordinandis testamentis ualde obseruantur. quin etiam nec libertatem poenae nomine dari possc placebat. со amplius ncc heredcm poenae nomine adici posse Sabinus existimabat, ueluti si quis ita dicat: Titius hercs csto: si Titius flliam suam Seio in matrimonium collocauerit, Seius quoque heres esto: nihil enim intererat, qua ratione Titius coerceatur, utrum legati datione an coheredis adiectione. at huiusmodi scrupulositas nobis non placuit et generaliter ea quae relinquuntur, licet ppenae nomine fuerint relicta uel adempta uel in alios translata, nihil distare a ceteris legatis constituimus uel in dando uel in adimendo uel in transferendo: exceptis his uidelicet, quae impossibilia sunt uel legibus interdicta aut alias probrosa: huiusmodi enim testatorum dispositiones ualere secta temporum meorum non patitur.